構建我國化企境外EPC項目法律風險防控體系

摘 要 中東，地理上主要指亞洲西部與非洲東北部的地區，因其擁有豐富的能源稟賦——波斯灣沿岸探明的石油儲量占全世界石油資源的74%、北非的礦產資源（摩洛哥的磷酸鹽資源占世界儲量的75%），自然會吸引全球大型化工企業的投資目光。本文選擇中東具有代表性的六國，沙特、卡塔爾、埃及、摩洛哥、阿聯酋作為中國化工企業在中東國家開展EPC項目可能面臨法律風險的研究分析視角，結合案例構建法律風險防控體系，探討風險防控對策，以增強研究適用性，突出研究價值。

關鍵詞 中東 化工企業 EPC

作者簡介： 傅元紅，貴州大學法學院法律碩士，貴州甕福藍天氟化工股份有限公司，主要從事化工企業法務、外事、管理工作。

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.01.146

構建企業法律風險管理體系是指企業根據法律風險的特性，對企業的生產、經營、管理等環節的法律風險進行全面識別、評估和防范的動態管理模式，是由系統的制度和流程組成的有機整體。構建有效的企業法律風險防控體系，目的是通過對法律風險指標進行客觀量化評價，及時進行風險預警，采取有效的風險防范措施，以確保將法律風險控制在可承受范圍內。

一、法律風險識別

化工企業在境外工程項目過程中，根據業務發生環節，東道國的法律風險表現形式不同，因此成為可能造成法律風險的風險點。

1.征收和國有化，主要存在于P（采購）、C（建設）環節，即東道國干涉外國公司在一定期間內使用、占有和處置投資財產。

2.政府許可，主要存在于P（采購）、C（建設）環節，即為業務活動需獲得東道國政府的各項許可困難。

3.環境保護要求，主要存在于E（設計）、P（采購）、C（建設）環節，即合同約定的環保要求與東道國制約及報價中是否考慮環保成本。

4.勞工管理，主要存在于E（設計）、C（建設）環節，即工作時間是否符合當地風俗習慣及節假日占用計劃工期、當地勞工的薪酬福利保障等可能造成的延遲交付、政府罰款或引起勞務糾紛。

5.對派出人員的工作資格要求，主要存在于E（設計）、C（建設）環節，即簽證辦理有否符合東道國對外派人員工作資格的政策與規定、外派人員的執業資格條件是否滿足東道國對外來勞務評估認證進入現場工作的要求。

6.知識產權保護力度，主要存在于E（設計）、P（采購）、C（建設）環節，即設計產權歸屬是否存在侵權風險、商業秘密是否存在泄密風險。

7.進出口政策影響，主要存在于P（采購）、C（建設）環節，即工程項目專有設備的進口是否存在管制或配額。

8.稅收政策影響，主要存在于P（采購）環節，即東道國稅法政策（稅種、稅基、稅率）是否在成本核算中進行考察核算。

9.合同履行與索賠是否易于執行，主要存在于E（設計）、P（采購）、C（建設）環節，即變更索賠額度是否合理、提出是否及時、證據是否充分，爭議解決的方式中對仲裁與訴訟第三方的選擇是否有利。

10.法律變動，主要存在于E（設計）、P（采購）、C（建設）環節，即法律變動對工期控制及成本增加造成的風險，產生損失為政府更替或法律變動導致履約成本增加。

11.法律執行，主要存在于P（采購）、C（建設）環節，即法律執行效率是否與規定相符，產生的風險損失為在司法環節，因東道國執法效率低造成的商業損失。

12.準入和監管，主要存在于E（設計）前期及項目運管過程，即準入許可、工程監管，對違反國家管理規定可能受到的行政及刑事處罰。

二、風險評估

通過采用模糊綜合評價法，在確定評價因素、因素的評價等級標準和權值的基礎上，運用模糊集合變換原理，以隸屬度描述各因素，構造模糊評價矩陣，通過多層的復合運算，最終確定風險所屬的等級。

（一）建立評價指標體系

（二）確認各指標的模糊權重

專家組測評，根據各因素造成可能損失的大小，設計第一層、第二層、第三層確定指標權重，形成模糊指標權重。

（三）確定評價等級標準

通過風險行為發生概率與風險行為的損失度來測評行為的風險水平。根據評估需要，設計風險水平值V=（低頻率低損失風險，高頻率低損失風險，低頻率高損失風險，高頻率高損失風險）=（0.1，0.4，0.7，1）。風險水平值解釋，低概率低損失風險指風險發生概率低且損失度小，高概率低損失風險指風險發生概率低或損失度小（二者取一），中低概率高損失風險指風險發生概率高或損失度高（二者取一），高度風險指風險發生概率大且損失度大。低頻率風險為發生頻率每年最多發生一次，高頻率風險為每年發生超過兩次；低損失風險為損失額不超過20萬人民幣；高損失風險為損失額超過20萬人民幣。評價體系中各指標的數值越高，則意味著該指標導致的風險越高。

（四）建立模糊評價矩陣

在實際測評時，通過選取項目參與專業人員（包括合同管理、翻譯、質檢經理、設備采購、協調人員等）作為指標評價人員，以問卷調查的形式，對指標體系中的各項指標進行評價，匯總調查結果，并根據匯總的結果計算各指標的隸屬度。

（五）綜合評價

綜合評價公式為B=A癛，R表示相應評價矩陣。逆向計算化工企業境外工程項目的法律風險發生概率值。

三、 風險評級（以某化企集團沙特EPC項目的法律風險評級結果為例）

對于某化企集團沙特工程項目的法律風險等級為高頻率低損失型的情況，根據上表風險性質分析及控制原則，主要通過降低環境保護、外匯稅收、東道國勞工管理、知識產權保護、合同履行及其失變更索賠、爭議解決等環節的風險，達到風險管控的目的。當然，對于中東國家東道國的不同法律環境，在防范措施的選擇上也應有所側重和根據需要適時調整。

四、風險防控措施

（一）能源環保

1.熟諳歐美發達國家能源環保標準

因中東國家在自身法制未健全的情況下，更愿意借鑒歐美發達國家的能源環保標準，以實現規避潛在的環境風險，所以在境外EPC項目可行性分析初期就應從更高的能源環保安全標準出發。

2.注重當地環保要求

根據中東六國沙特、摩洛哥、卡塔爾、阿聯酋、約旦、埃及法律環境差異，在環境保護方面，六國均要求提交環境影響評價報告。在卡塔爾，承包商在施工過程中，環保部門會不定期派人到施工現場暗訪檢查，所以建立環境評價實時監控報告制度可有效預防當地環保部門的不定期檢查處罰；在沙特參與項目投標時要提供符合HSSE體系標準的相關證明材料，進行資格預審；在約旦，化企在EPC項目設計中就要充分考慮到建成的化工工廠生產排污可以滿足政府對進入約旦境內的危險物質或廢料、工廠污染水資源或產生噪音的允許范圍及排放廢氣不超過許可標準的政策要求；在埃及，工廠選址及建成投產都應政府要求，排放不入海洋，只在距離海岸線至少500米以外的地方，也不向捕魚區、游泳區或自然保護區排放；在摩洛哥，化工工廠的設計中也要考慮能通過政府主管機關關于收集和運輸危險廢物的許可，后期工廠生產運行對危險廢物的處理可按國家法令執行。

3.選擇合理的合作方式

化企通過與成熟的第三方國內外咨詢公司合作，秉承各方優勢，共同參與項目前期的可行性方案制作及項目投議標。

（二）知識產權

化企在開展的境外EPC項目中如果可能涉及專利保護問題，應先在中國先申請PCT國際專利。因中東六國均為巴黎公約締約國，可以實現一國申請、多國保護。另外，卡塔爾、阿聯酋和沙特知識產權法比較接近，以聯邦法為主，對前期調研案例的經驗借鑒，將具有更廣泛的受用性。而對于埃及和約旦的知識產權保護法規更為完善的法律環境，化企更應關注該國自身知識產權法的保護內容，對以后侵權事由發生時選擇適用合同約定的東道國法律也可以做好先期防范準備。

同時，化企要盡量能系統地維持和管理在全球范圍或特定專屬市場范圍內的知識產權，包括在相關國家聘用代理協調管理其工作。項目開展過程中及完成后涉及技術專利資產的，需要處理該范圍或區域內的專利申請、確權和登記等常規工作，并防止相關知識產權被取消或認定無效。

（三）針對中東六國不同的法律環境應注意的其他方面

在東道國政府許可方面，化企在卡塔爾、埃及和摩洛哥招投前就應先對研究其東道國的招投標法，避免事后補救和執行困難。因六國均不允許外國自然人在當地直接承包工程項目，都要求外國公司在境內注冊，化企應明確自身在東道國的投資方式和主體資格。對摩洛哥之外其他五國的政府許可要求，外國公司可與當地承包商或當地企業建立合資公司，或委托當地商業代理辦理，利用地緣優勢，減少政府無理拖延的風險。同時，應以合同形式明確約定商業代理的職責和業務辦理要求。在約旦，外國公司在約承接工程，就應先加入約旦承包商協會；在卡塔爾，與當地公司成立合資公司后參與投標；在阿聯酋，外國公司還要在政府辦理履行分級登記手續并取得分級證書。

在合同履約方面，因卡塔爾建筑標準多以英標為準，化企在設計報價及合同中就應明確約定選擇的執行標準，并應對進口專有設備的檢驗檢疫標準有前期調研；因約旦主要遵守的是國際FIDIC條款，并要求當地公司分包份額不能超過33%，項目在安排工程進度和組織施工隊伍就在合同預算時，保留浮動空間，而且約旦物價水平較高，工程材料的價格一般比中國國內高很多，且有時存在數量不足的問題，中國化企在采購當地施工原料時就應有投資的先期數據；另外，因埃及的中小施工企業業務能力不強，返工率高，在與當地企業簽訂分包協議時，就應注意風險分擔問題，將可能造成的違約責任由直接施工方承擔。

在勞工保護方面，化企應注意各東道國的具體最長周工作時間要求，在摩洛哥每周就不能超過44小時，其余五國則每周不超過48小時。卡塔爾、阿聯酋、沙特都規定齋月期間每天不超過6小時，約旦規定齋月期每天不超過半天（4小時），埃及和摩洛哥沒有明確對齋月期間的工作時間要求，但對帶薪假期有各自明確的規定。對于各國都必須辦理的外籍人員工作許可證，以及到摩洛哥、到沙特要先取得的職業技能證明，化企應盡量提前申請委托辦理，并且在合同約定明確可能需要的外籍人員工時數，同時爭取業主和駐外政府的支持。因沙特對女員工的工作環境要求有作明確要求，化企尤其在施工階段，雇傭當地勞工時應注意對女員工的工作保護。因為埃及和摩洛哥的社會保障機制更為完善，對公司解除員工的要求更為嚴格、難度更大，而且本國勞動法對外國公司雇傭當地員工的數量也有強制性比例規定，化企在與當地勞工簽訂勞動合同時，應基于東道國勞動法，并注意勞動合同種類的選擇及條款對解雇員工的方式、方法約定。

在征稅納費方面，因中東各國的稅收體系不盡相同，稅率約定也各有差異，合同簽訂前應調研東道國及東道國國內不同地區政府的投資政策和稅收優惠，基本準確地做好預期稅收成本支出。尤其在埃及和摩洛哥，政府的稅收名目更多，就在報價中考慮具體可靠的稅收成本。像約旦稅收較高，但執行上分三類稅務部門，包括一般經營繳稅區、減稅區和免稅區，政府對鼓勵交易有明確的指向性，如何做好合理避稅，對有效控制成本會有較大影響。相對而言，在卡塔爾、沙特和阿聯酋的稅種比較單一，企業對境外項目的賦稅成本更容易控制。

在爭議解決方面，因阿拉伯國家的非訴傳統，一般在自愿協議的基礎上和當地企業開展商業合作，協商或仲裁解決問題，盡量避免訴諸法院。在適用法律上大多會選擇適用本國法律解決爭議。而且阿拉伯國家的商會功能也更完善，在協商或執行不能情況下，也可利用商會尋找資源探索建設性的解決辦法。

在外匯政策方面，中東海灣國家卡塔爾、阿聯酋、沙特、約旦奉行自由外匯政策，無外匯管制。化企需注意沙特對交易通知的要求和約旦對非居民主體的建賬審批要求，總體而外匯結匯風險較低。但北非所屬的中東國家埃及和摩洛哥卻有不同，分別執行外匯管制政策，中央銀行嚴格限制換匯及外幣匯出的用途，面對可能嚴重影響企業進口原材料所需用匯和企業利潤的匯回的風險，化企應有效統籌付款進度安排；而摩洛哥對外國自然人或法人在摩洛哥投資所得的收入，在繳納現行法定稅賦后可自由匯出，化企還要考慮每筆匯款可能產生的額外費用計入成本。

綜上，我國化工企業在進入中東地區實施EPC項目時，要事前、事中、事后有效充分地評價項目過程中的法律風險，以最低風險承受獲得最大收益。

參考文獻：

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[2]劉如翔.企業知識產權法律風險的分析.法律出版社.2014年版.

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