建設(shè)工程疑難法律問題探析

摘 要 建設(shè)工程規(guī)模大，周期長，參與主體多，面臨的問題和糾紛也比較多。建筑工程涉及到的法律內(nèi)容比較細(xì)致，需要各參與主體了解法律，掌握一些疑難糾紛的處理方法，方可維護(hù)自身合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞 建設(shè)工程 法律問題 疑難糾紛

作者簡介：王成榮，山東魯信律師事務(wù)所。

中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.01.136

建設(shè)工程是支持中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要支柱。同時(shí)，建設(shè)工程因規(guī)模大、資金投入高、牽扯利益多等原因，會(huì)出現(xiàn)各種各樣的糾紛。對于建設(shè)工程主體而言，通過法律解決糾紛才能維護(hù)自身合法權(quán)益。本文主要分析建設(shè)工程的疑難法律問題，旨在為業(yè)內(nèi)人士提供參考。

一、建設(shè)施工合同的效力問題

對于建設(shè)工程主體而言，建設(shè)施工合同是否有效，將直接關(guān)系到其合法權(quán)益。合同中的內(nèi)容明確合作雙方的責(zé)任和義務(wù)，因此，重視施工合同的效力很有必要。了解不同類型的法律對建設(shè)施工合同效力的規(guī)定，有助于建設(shè)工程主體維護(hù)自身合法權(quán)益。

（一）合同效力在合同法中的體現(xiàn)

我國《合同法》第52條主要是對合同無效的具體情形進(jìn)行明確規(guī)定，一共有五種。在第五項(xiàng)中規(guī)定了建設(shè)施工合同無效的情形。該規(guī)定指出法律與行政法規(guī)的重要性，在這兩項(xiàng)下的強(qiáng)制規(guī)定必須要嚴(yán)格遵守，一旦違反規(guī)定，就視為合同無效。第五項(xiàng)規(guī)定中的法律主要是指全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性文件，地方范圍內(nèi)的文件與法規(guī)則不在本法律范疇。行政法規(guī)主要是指國務(wù)院制定的規(guī)范性文件。這兩部分的強(qiáng)制性規(guī)定關(guān)乎國家利益與公共利益，一旦違反這兩項(xiàng)規(guī)定，就可視為對國家利益和公共利益的破壞，合同的有效性也會(huì)終結(jié) 。

（二）合同效力在招投標(biāo)法中的體現(xiàn)

根據(jù)《招投標(biāo)法》第53條規(guī)定投標(biāo)人與招標(biāo)人在招投標(biāo)環(huán)節(jié)中存在違法行為，則視為中標(biāo)無效。該規(guī)定表明，如果投標(biāo)人與招標(biāo)人串通，或者投標(biāo)人以賄賂的方式得標(biāo)，這兩種行為均會(huì)導(dǎo)致合同無效。如果建設(shè)工程屬于招投標(biāo)的范圍，就可以進(jìn)一步判斷投標(biāo)人、招標(biāo)人的行為是否符合規(guī)定。如果施工合同當(dāng)事人并沒有經(jīng)過招投標(biāo)主張擅自簽訂施工合同，那么該合同同樣不受到法律保護(hù)，視為無效。

（三）合同效力在建筑法和司法中的體現(xiàn)

《建筑法》第26條規(guī)定，建筑施工企業(yè)不能以任何形式允許其他單位或個(gè)人使用本企業(yè)的證明承包工程，這樣的行為所產(chǎn)生的合同視為無效 。在司法方面，要確定工程的承包商是否有資質(zhì)，一旦出現(xiàn)冒用、借用、虛假資質(zhì)的行為，其所簽訂的合同無效。

（四）對缺少“四證”的建設(shè)工程合同效力規(guī)定

“四證”主要是指建設(shè)用地使用權(quán)證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建設(shè)工程施工許可證。建設(shè)工程合同缺乏上述“四證”還是否具有效力尚未在法律和司法中有明確規(guī)定和解釋，或者說，關(guān)于這方面的規(guī)定業(yè)內(nèi)存在不同的聲音。北京、浙江、廣東高級人民法院認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同缺乏“四證”，合同無效；如果可以在一審法庭辯論前順利取得“四證”，合同將會(huì)具有正常效力。而江蘇省高級人民法院則持有不同觀點(diǎn)。該法院認(rèn)為，合同之所以沒有效力，主要是因?yàn)槿鄙俳ㄔO(shè)工程規(guī)劃許可證；在一審法庭辯論終結(jié)之前已經(jīng)取得該證件，或者經(jīng)過規(guī)劃部門批準(zhǔn)，就可以視為合同有效 。

（五）家庭裝飾裝修工程施工資質(zhì)規(guī)定

建設(shè)工程質(zhì)量順利通過驗(yàn)收后，家庭裝飾裝修工程就可以啟動(dòng)施工。對于這一工程施工資質(zhì)的規(guī)定，可參看房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工許可管理辦法》，該規(guī)定主要是根據(jù)建設(shè)工程的投資額和建筑面積限制，確定家庭裝修工程是否需要資質(zhì)證明。根據(jù)規(guī)定可知，投資額不超過30萬元，建筑面積小于300平方米的建設(shè)工程就可以不必辦理施工許可證，合同效力也可正常維持。若是超過上述規(guī)定，就需要規(guī)定資質(zhì)。

（六）農(nóng)村建房資質(zhì)規(guī)定

農(nóng)村建房的資質(zhì)規(guī)定可參照原建設(shè)部《關(guān)于加強(qiáng)農(nóng)民住房建設(shè)技術(shù)服務(wù)和管理的通知》第6條規(guī)定。根據(jù)該條規(guī)定可知，農(nóng)民建房若是兩層，或者不到兩層，其建房資質(zhì)可忽略不計(jì)，合同類型劃歸承攬合同。若是超過兩層，就要對施工資質(zhì)提出嚴(yán)格的要求，雙方簽訂的合同也會(huì)按照法律規(guī)定而確定是否有效。

二、工程價(jià)款結(jié)算和工程價(jià)款支付主體認(rèn)定

（一）工程價(jià)款在合同有效時(shí)的認(rèn)定

在合同有效力的情況下，合作雙方要嚴(yán)格履行合同中規(guī)定的每一項(xiàng)內(nèi)容，這其中就包括工程價(jià)款。施工方的工程款項(xiàng)通常是按照合同約定的固定單價(jià)與實(shí)際的工程量的乘積認(rèn)定。如果在合同中對固定總價(jià)已經(jīng)有所規(guī)定的，就需要在沒有其他異常狀況下正常按照這一價(jià)格計(jì)算。如果有設(shè)計(jì)變更等情況，就要根據(jù)工程量的實(shí)際變化敲定款項(xiàng) 。

（二）工程價(jià)款在合同無效時(shí)的認(rèn)定

旨在建設(shè)工程施工合同無效的情況下，就要確定建設(shè)工程竣工后的質(zhì)量驗(yàn)收情況。如果工程通過驗(yàn)收，施工方款項(xiàng)還可以依據(jù)合同規(guī)定結(jié)算。如果工程沒有通過驗(yàn)收，或者尚未竣工，就要根據(jù)合同規(guī)定，對已完成部分進(jìn)行驗(yàn)收，確定沒有問題后再根據(jù)合同約定的價(jià)格類型進(jìn)行計(jì)算。固定單價(jià)的工程價(jià)款以實(shí)際工程量為主；固定總價(jià)的工程價(jià)款以完工工程量與總工程量的比值再乘以固定總價(jià)為主。

（三）實(shí)際施工方向發(fā)包方追索工程欠款問題

在無效合同中的合作雙方，實(shí)際施工方時(shí)常會(huì)面臨工程欠款討不回的問題。這一方可以是個(gè)人，也可以是企業(yè)。如果合同無效，主要是因?yàn)榻ㄔO(shè)工程面臨違法分包或者轉(zhuǎn)包時(shí)，實(shí)際施工方可以向主張轉(zhuǎn)包人、違法分包人、發(fā)包人討回欠款，其追索行為符合法律規(guī)定。

三、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題

建設(shè)工程的周期較長，工程款項(xiàng)的結(jié)算時(shí)常會(huì)出現(xiàn)“夜長夢多”的問題、為了維護(hù)承包人的合法權(quán)利，使其具備工程借款優(yōu)先受償權(quán)，就要深入了解法律。

（一）行使權(quán)利的起算時(shí)間和方式

建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限通常為6個(gè)月，起算時(shí)間主要是根據(jù)工程竣工日期、合同規(guī)定竣工日期開始 。雙方合同已經(jīng)解除，各自不再履行合同條款的，可從解除那一天開始計(jì)算。承包人若要順利行使該權(quán)利，就要在自規(guī)定起的6個(gè)月內(nèi)請求、申請行使權(quán)力，方可具備法律效力。

（二）有權(quán)行使權(quán)利的主體

關(guān)于行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的主體規(guī)定上，主要是依據(jù)合同是否有效區(qū)分。如果合同有效，施工方享有該該權(quán)利。如果合同無效，就要根據(jù)施工方是否按照要求保質(zhì)保量完成施工任務(wù)確定權(quán)利的行使主體。如果施工方順利完成工程，工程通過驗(yàn)收，而總承包人或者轉(zhuǎn)包人對工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使并不熱心，或者態(tài)度被動(dòng)，實(shí)際施工方就可以主張行使該權(quán)利，行使權(quán)限在拖欠的工程價(jià)款范圍內(nèi)。

四、建設(shè)工程質(zhì)量認(rèn)定

（一）已完工質(zhì)量認(rèn)定

如果建設(shè)工程完成、順利通過驗(yàn)收，就可以直接認(rèn)定工程質(zhì)量符合規(guī)定，通常要出具驗(yàn)收報(bào)告。如果工程竣工但沒有得到驗(yàn)收，工程尚未投入使用，承包人可委托有資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對工程進(jìn)行鑒定，確定質(zhì)量沒有問題后，承包人有權(quán)要求支付款項(xiàng)。

（二）未完工質(zhì)量認(rèn)定

發(fā)包方在工程尚未完成和驗(yàn)收的情況下就自行使用，可以認(rèn)定工程質(zhì)量合格。不過，承包人需要在工程使用的規(guī)定時(shí)間內(nèi)對主體結(jié)構(gòu)負(fù)責(zé)。發(fā)包方自行使用部分建筑，而同一“批次”的其他單體建筑卻尚未投入使用，不能判定所有工程質(zhì)量合格。如果發(fā)包方不支付工程款項(xiàng)，在承包人繼續(xù)追討的情況下依然不予支付，就可以將監(jiān)理人員的部分合格驗(yàn)收記錄作為已施工工程質(zhì)量合格的參考依據(jù)。

總之，建設(shè)工程的法律問題錯(cuò)綜復(fù)雜，相應(yīng)的法律糾紛比較多，這就需要工程各參與主體了解法律，面對問題時(shí)采用法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益，不違規(guī)操作，方可提高工程效益，獲得更多發(fā)展空間。

注釋：

余宏亮、黃金艷、肖月玲.建設(shè)工程施工圖審查職業(yè)責(zé)任和職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)研究.建筑經(jīng)濟(jì).2018，39（10）.14-18.

仇睿.工程招投標(biāo)中存在的法律問題及解決方案.建材與裝飾.2018（40）.127-128.

張軍海、賢力訥.建設(shè)工程施工合同糾紛之工程變更法律風(fēng)險(xiǎn)研究.混凝土世界.2018（9）.88-93.

張楠.工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)信用體系建設(shè)緒論.經(jīng)貿(mào)實(shí)踐.2018（18）.327.

談?dòng)辣?建設(shè)工程施工合同糾紛案中造價(jià)鑒定問題分析.法制與社會(huì).2018（26）.88-90.