關(guān)于在民事訴訟領(lǐng)域中的幾點(diǎn)感悟

摘 要：解決爭議的路徑很多，民事訴訟是其中不可或缺的路徑之一。民事訴訟，是對(duì)訴訟參與人在法律知識(shí)及技巧方面有著極高要求的解決爭議的路徑。鑒于此，委托人要想勝訴，從而實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利，有必要委托民事訴訟律師代理民事訴訟活動(dòng)。出于維護(hù)委托人合法權(quán)益以及維護(hù)法律的正確實(shí)施的需要，民事訴訟律師在代理民事訴訟活動(dòng)時(shí)，應(yīng)勤勉盡責(zé)。

關(guān)鍵詞：民事訴訟;訴訟請求;委托人;庭審

中圖分類號(hào)：D925.1文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）35-0141-03

作者簡介：胡超，湖北多能律師事務(wù)所，合伙人，律師。

沖突的發(fā)生使社會(huì)處于一種非正常的狀態(tài)，也會(huì)對(duì)每個(gè)社會(huì)成員產(chǎn)生不利的影響。基于這種情況，人們相互之間在不斷產(chǎn)生沖突的同時(shí)，也在不斷尋找解決沖突的途徑和方法。在這個(gè)過程中，先后出現(xiàn)了自力救濟(jì)和民事訴訟。最終，人們選擇了后者。筆者從事執(zhí)業(yè)律師工作近十年，主要代理民事訴訟。隨著執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的積累，逐漸對(duì)這個(gè)領(lǐng)域有了一些自己粗淺的看法。

民事訴訟，是指民事爭議的當(dāng)事人向人民法院提出訴訟請求，人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，依法審理和裁判民事爭議的程序和制度。民事訴訟的實(shí)質(zhì)在于，法官在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，正確適用法律，依法、合理地解決當(dāng)事人的民事糾紛，從而達(dá)到“定紛止?fàn)帯钡哪康摹ｋS著司法實(shí)踐的發(fā)展，法院采取“不告不理”的原則。原告起訴，要求法院審理裁判自己提出的特定訴訟請求，是啟動(dòng)民事訴訟的行為條件。訴訟請求的內(nèi)容至關(guān)重要，在一定程度上決定了訴訟能否勝訴。提出了訴訟請求，還需要原告向法庭提交證據(jù)，來支撐自己主張的事實(shí)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。被告需要針對(duì)原告的訴訟請求進(jìn)行抗辯，并圍繞自己的抗辯組織證據(jù)。因此，要想在訴訟活動(dòng)中取得勝利，需要經(jīng)過專業(yè)的法律思維和法律實(shí)踐訓(xùn)練。然，當(dāng)事人一般不具備這樣的條件，這就為從事民事訴訟事務(wù)的執(zhí)業(yè)律師提供了參與民事訴訟活動(dòng)的契機(jī)。

一、代理民事訴訟，首先要明確委托人的訴求

為了準(zhǔn)確、無誤地知曉委托人的訴求，代理律師就必須像接診的醫(yī)生一樣學(xué)會(huì)傾聽。醫(yī)生進(jìn)行診斷前，會(huì)仔細(xì)傾聽患者對(duì)自己身體狀況的陳述;代理律師在作出法律判斷前，也應(yīng)仔細(xì)傾聽委托人對(duì)事實(shí)的陳述。委托人往往沒有經(jīng)過法律思維的訓(xùn)練，不明白何為法律事實(shí)，他們在陳述事實(shí)時(shí)，一般無法圍繞法律關(guān)系的要素進(jìn)行展開。因此，這就需要代理律師具備足夠的耐性，并且能夠從委托人的陳述中甄別出法律事實(shí)。傾聽完委托人的陳述后，代理律師應(yīng)該對(duì)陳述的內(nèi)容進(jìn)行歸納，并向委托人求證，是否存在誤解委托人的意思的情形。

在作出法律判斷前，代理律師還需要閱覽委托人提供的材料。在全面掌握了基本事實(shí)，以及知曉委托人的訴訟目的的基礎(chǔ)上，為委托人提煉訴求，并分析哪些訴求合法、合理，哪些訴求缺乏事實(shí)與法律依據(jù)。缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，或者不太合理的訴求，代理律師應(yīng)該建議委托人對(duì)該項(xiàng)訴求的內(nèi)容進(jìn)行變更、調(diào)整。如果委托人堅(jiān)持自己的訴求，代理律師應(yīng)該從已有的材料以及法律規(guī)定方面，分析本次民事訴訟活動(dòng)可能會(huì)遇到的法律風(fēng)險(xiǎn)，以及大體方向。

為了規(guī)避執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，代理律師應(yīng)該完整地記錄接受委托的整個(gè)過程。記錄委托人的陳述、訴訟目的、訴求、提交的材料。其中，需要詳細(xì)記錄委托人的有些訴訟目的或者訴求可能無法實(shí)現(xiàn)，經(jīng)過代理律師分析、勸告后，依然不改變初衷的情況。

代理律師處于的地位不同，采取的代理思路也應(yīng)有所不同。在代理原告的訴訟中，如何確定訴訟請求的范圍是一個(gè)不得不考慮的問題。訴訟請求的范圍不能過小，也不能過大。訴訟請求的范圍過小，不利于全面維護(hù)委托人的合法權(quán)益;訴訟請求的范圍過大，一方面提高了委托人的預(yù)期，一旦部分訴訟請求得不到法院的支持，委托人會(huì)產(chǎn)生一定的心理落差，從而影響委托人的滿意度;另一方面會(huì)白白浪費(fèi)委托人的訴訟費(fèi)，從而擴(kuò)大委托人的損失。以筆者代理的武漢某生物公司訴河南某肥業(yè)公司買賣合同糾紛一案為例。剛開始與委托人接觸時(shí)，委托人要求對(duì)方賠償100萬的市場損失。筆者并沒有急于否決委托人的該項(xiàng)訴求，而是詢問委托人提出該項(xiàng)訴求的理由。委托人稱由于對(duì)方出售的肥料存在質(zhì)量問題，導(dǎo)致影響了委托人在湖北恩施的形象，從而影響了在當(dāng)?shù)氐氖袌龇蓊~。筆者接著詢問委托人有沒有相關(guān)的證據(jù)材料證明市場損失的存在，委托人作出了否定的回答。為了維護(hù)委托人的合法權(quán)益，避免委托人產(chǎn)生不必要的損失，筆者從以下幾個(gè)方面進(jìn)行分析，勸告委托人放棄該項(xiàng)訴求。1.首先為委托人解讀雙方簽訂的買賣合同條款。如果銷售方出售的肥料存在質(zhì)量問題，從法律的角度上講也就是銷售方違約，合同對(duì)這個(gè)問題是如何約定的呢？遺憾的是，雙方簽訂的合同中并沒有約定銷售方違約時(shí)，應(yīng)賠償購買方的市場損失;2.接著為委托人解讀法律規(guī)定，明確告知委托人，在對(duì)方違約的情況下，我方有權(quán)要求對(duì)方賠償損失，但損失賠償應(yīng)相當(dāng)于因?qū)Ψ竭`約造成的損失;3.明確告知委托人，如果不放棄該項(xiàng)訴求，他們需要支出的訴訟費(fèi)和律師費(fèi)會(huì)大幅增加。由于委托人無法向法庭提交證明己方存在市場損失的證據(jù)，法庭支持該項(xiàng)訴求的可能性微乎其微。經(jīng)過與委托人充分、坦誠地溝通后，委托人最終放棄了該項(xiàng)訴求，并同意了筆者的訴訟方案。

二、民事起訴狀的內(nèi)容，務(wù)必簡明扼要

民事起訴狀最重要的讀者是主審法官，主審法官可以通過民事起訴狀初步了解原告的訴訟請求，以及所主張的事實(shí)和理由。法官的審判任務(wù)繁重，沒有精力“欣賞”長篇大論。因此，代理律師在書寫民事起訴狀時(shí)，首先考慮的問題應(yīng)該是，如何讓法官在最短的時(shí)間內(nèi)了解原告的訴訟請求，了解原告所主張的事實(shí)和理由。提出的訴訟請求，應(yīng)該明確無誤。民事起訴狀的內(nèi)容，應(yīng)盡量使用短句，避免使用長句;進(jìn)行客觀描述，無需采用修辭的語句。對(duì)事實(shí)進(jìn)行描述時(shí)，邏輯要清晰，意思要明了，以便讓法官能夠輕松地掌握民事起訴狀所要傳達(dá)的信息。如果能夠圍繞法律關(guān)系的要素進(jìn)行敘述，那就再好不過了。