關(guān)于專利中保護(hù)客體不符合《專利法》第2條第2款規(guī)定的探討

王首峰

一、引 言

近年來隨著人工智能技術(shù)的不斷發(fā)展，出現(xiàn)了越來越多的基于改進(jìn)某種數(shù)學(xué)算法或者改進(jìn)某種數(shù)據(jù)模式的發(fā)明專利申請(qǐng)，在撰寫這類發(fā)明專利申請(qǐng)獨(dú)立權(quán)利要求的過程中，專利代理師通常基于專利保護(hù)范圍最大化的考慮，盡可能地在獨(dú)立權(quán)利要求中限定較少的技術(shù)特征，從而使得在獨(dú)立權(quán)利要求中沒有體現(xiàn)出與改進(jìn)方案相聯(lián)系的、具有實(shí)際物理意義的技術(shù)特征，從而導(dǎo)致撰寫的獨(dú)立權(quán)利要求不符合《專利法》第2條第2 款的規(guī)定。

二、與本文相關(guān)的專利法法條

《專利法》第2 條第2 款規(guī)定：“發(fā)明是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案”。

技術(shù)方案是對(duì)要解決的技術(shù)問題所采取的利用了自然規(guī)律的技術(shù)手段的集合。技術(shù)手段通常是由技術(shù)特征來體現(xiàn)的。未采用技術(shù)手段解決技術(shù)問題，以獲得符合自然規(guī)律的技術(shù)效果的方案，不屬于《專利法》第2 條第2 款規(guī)定的客體。氣味或者諸如聲、光、電、磁、波等信號(hào)或者能量也不屬于《專利法》第2條第2 款規(guī)定的客體。但利用其性質(zhì)解決技術(shù)問題的，則不屬此列。

雖然《專利法》第2 條第2 款還出現(xiàn)了“新的”一詞，但《專利法》第22 條第2 款對(duì)發(fā)明的新穎性作出了專門規(guī)定，是判斷發(fā)明是否具備新穎性的直接法律依據(jù)，且《專利審查指南》（2010 版）明確指出本條不是判斷新穎性、創(chuàng)造性的具體審查標(biāo)準(zhǔn)，因此，在上述定義中，能夠?qū)Πl(fā)明專利權(quán)的保護(hù)客體產(chǎn)生限制作用的主要是“技術(shù)方案”這個(gè)措辭。

上述對(duì)技術(shù)方案進(jìn)行解釋的關(guān)鍵詞有“技術(shù)問題”、“利用了自然規(guī)律的技術(shù)手段”。對(duì)于“技術(shù)問題”是指利用科學(xué)技術(shù)所解決的問題，沒有利用科學(xué)技術(shù)所解決的問題則不是技術(shù)問題，例如封建迷信、神論、專業(yè)人員的手藝等。

對(duì)于“技術(shù)手段”則被限定為“利用了自然規(guī)律”，對(duì)于“自然規(guī)律”，即存在于自然界的客觀事物內(nèi)部的規(guī)律，也叫自然法則。自然界包括廣義理解和狹義理解，其中，廣義理解是指整個(gè)存在的世界，它既包括自然科學(xué)所研究的無機(jī)界和有機(jī)界，也包括社會(huì)科學(xué)所研究的人類社會(huì)。其中，狹義理解是指大自然，即自然科學(xué)所研究的無機(jī)界和有機(jī)界，不包括人類社會(huì)在內(nèi)。人類社會(huì)是物質(zhì)運(yùn)動(dòng)的最高形式、人類活動(dòng)范圍，在特定的物質(zhì)資料生產(chǎn)基礎(chǔ)上相互交往共同活動(dòng)形成的各種關(guān)系的有機(jī)系統(tǒng)。可以認(rèn)為：上述狹義理解僅僅包含未經(jīng)過人類社會(huì)活動(dòng)改造過的原始大自然，例如風(fēng)雨雷電等。上述廣義理解包含人類社會(huì)活動(dòng)的結(jié)果，即包含通過人類智慧活動(dòng)進(jìn)行的活動(dòng)，例如發(fā)明造紙方法、蒸汽機(jī)、移動(dòng)電話等。技術(shù)方案當(dāng)然包含利用上述造紙方法、蒸汽機(jī)、移動(dòng)電話等內(nèi)部的規(guī)律所采用的技術(shù)手段。因此，《專利法》第2條第2 款中的“自然規(guī)律”應(yīng)當(dāng)理解為按照廣義理解的自然界。

對(duì)于客觀事物：它是與主觀觀念相對(duì)立而言的一個(gè)概念，客觀事物必定是頭腦外界的，不以個(gè)人的意志而轉(zhuǎn)移的，獨(dú)立的，并且是具體的、個(gè)別的、特殊的，因此，對(duì)于《專利法》第2 條第2 款中的“自然規(guī)律”應(yīng)當(dāng)具有不依賴于主觀觀念、真實(shí)存在的實(shí)體。

對(duì)于內(nèi)部的規(guī)律：是指上述不依賴于主觀觀念、真實(shí)存在的實(shí)體本身的規(guī)律，規(guī)律是指自然現(xiàn)象固有的、本質(zhì)的、必然的、穩(wěn)定的聯(lián)系，根據(jù)聯(lián)系的普遍性原理：一切事物都處在普遍聯(lián)系之中，整個(gè)世界就是一個(gè)普遍聯(lián)系的有機(jī)整體。因此，對(duì)于《專利法》第2 條第2 款中的“自然規(guī)律”應(yīng)全面地理解為：存在于按照廣義理解的自然界中的、不依賴于主觀觀念、真實(shí)存在的實(shí)體本身的普遍性聯(lián)系。

三、案例分析

對(duì)于主觀觀念通常通過改進(jìn)某種數(shù)學(xué)算法或者改進(jìn)某種數(shù)據(jù)模式（即數(shù)據(jù)庫(kù)存放數(shù)據(jù)的模式）的方式來呈現(xiàn)，需要將上述改進(jìn)的方案應(yīng)用在特定技術(shù)領(lǐng)域中，并且需要判斷上述改進(jìn)方案的各個(gè)步驟與要解決的技術(shù)問題之間是否具有明確的技術(shù)關(guān)聯(lián)以及上述改進(jìn)方案的相關(guān)參變量是否具有相應(yīng)的物理含義，即與真實(shí)存在的實(shí)體相對(duì)應(yīng)，應(yīng)用上述改進(jìn)方案是否能夠解決該技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)問題，形成了相應(yīng)的技術(shù)解決方案。

【案例1】該案例的獨(dú)立權(quán)利要求如下：

“1、一種基于進(jìn)化算法的零散貨物拼船/車運(yùn)輸優(yōu)化方法，其特征在于，包括如下步驟：

S1：確定貨物運(yùn)輸?shù)呐鋵?duì)染色體編碼方案，設(shè)定染色體基因信息；

S2：配置染色體進(jìn)化參數(shù)；

S3：按染色體進(jìn)化參數(shù)，生成配對(duì)染色體編碼對(duì)應(yīng)的種群；

S4：按染色體基因信息，解讀染色體基因，計(jì)算拼運(yùn)載工具運(yùn)輸適應(yīng)值；

S5：對(duì)種群交叉進(jìn)化，并按S4 計(jì)算子代種群適應(yīng)值，按適應(yīng)值優(yōu)劣，父代實(shí)數(shù)編碼染色體與子代實(shí)數(shù)編碼色體競(jìng)爭(zhēng)生存；

S6：判斷是否滿足終止條件，如果不滿足則優(yōu)化種群返回S4 并生成新的種群，如此循環(huán)直至滿足終止條件，如果滿足則優(yōu)化結(jié)束輸出最優(yōu)方案。”

【分析】獨(dú)立權(quán)利要求請(qǐng)求保護(hù)一種基于進(jìn)化算法的零散貨物拼船/車運(yùn)輸優(yōu)化方法，其所要解決的問題是：通過制定合理方案將不同產(chǎn)地的零散貨物拼裝成大船/車運(yùn)輸以提高經(jīng)濟(jì)效益，合理方案并不能體現(xiàn)出利用了科學(xué)技術(shù)，所要解決的不是技術(shù)問題；采用的手段是基于改進(jìn)進(jìn)化算法的方法，以參與零散貨物收集、運(yùn)輸與配送過程的所有船舶總運(yùn)費(fèi)最低為目標(biāo)，建立了優(yōu)化模型，并通過三條單染色體的配對(duì)編碼方法予以求解得到最優(yōu)解，按照廣義理解的自然界，上述改進(jìn)進(jìn)化算法、建立優(yōu)化模型、求解最優(yōu)解的過程存在于按照廣義理解的自然界，但是，以參與零散貨物收集、運(yùn)輸與配送過程的所有船舶總運(yùn)費(fèi)最低為目標(biāo)依賴于個(gè)人主觀觀念。雖然，零散貨物收集、運(yùn)輸與配送過程的所有船舶為真實(shí)存在的實(shí)體，但是，沒有體現(xiàn)出它們本身的普遍性聯(lián)系，所以，其并沒有采用任何符合自然規(guī)律的技術(shù)手段，其本質(zhì)上僅僅是一種數(shù)學(xué)算法，不具有技術(shù)效果。因此，其不構(gòu)成技術(shù)方案，不屬于《專利法》第2 條第2 款規(guī)定的客體。

經(jīng)過上述分析，該方案存在的問題包括依賴于主觀觀念、沒有體現(xiàn)出真實(shí)存在的實(shí)體本身的普遍性聯(lián)系。修改思路應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)日遞交的申請(qǐng)文件中查找能夠解決上述問題的技術(shù)特征，并補(bǔ)充到獨(dú)立權(quán)利要求中。修改：該申請(qǐng)文件的說明書的具體實(shí)施方式的部分中記載有如下技術(shù)特征“將零散貨物收集過程、長(zhǎng)途運(yùn)輸及零散貨物分送的拼船運(yùn)輸分送過程分解為整數(shù)編碼的供應(yīng)單染色體x、整數(shù)編碼的需求單染色體y 與整數(shù)編碼運(yùn)輸工具單染色體z 三條單染色體進(jìn)行配對(duì)編碼”，即上述“零散貨物收集過程、長(zhǎng)途運(yùn)輸及零散貨物分送的拼船運(yùn)輸分送過程”都是應(yīng)用改進(jìn)算法所用到的、具有物理意義的真實(shí)存在的實(shí)體，還需要在申請(qǐng)文件中找到，該改進(jìn)算法如何利用符合自然規(guī)律的技術(shù)手段，并作用于這些真實(shí)存在的實(shí)體，具體實(shí)施方式的部分中記載有如下技術(shù)特征“按預(yù)先設(shè)置的種群數(shù)量，生成實(shí)數(shù)編碼的初始供應(yīng)x 單染色體、需求y 單染色體與實(shí)數(shù)編碼船舶單染色體z；其中x 單染色體的長(zhǎng)度等于貨物供應(yīng)批次數(shù)目，y 單染色體的長(zhǎng)度等于貨物需求批次數(shù)目，z 染色體的長(zhǎng)度等于參與運(yùn)輸貨物的船舶數(shù)目”，“按照染色體基因順序和基因?qū)?yīng)的附加屬性對(duì)貨物拼運(yùn)載工具裝載；按染色體基因順序?qū)?yīng)的附加屬性對(duì)貨物分運(yùn)載工具配送；按裝載或配送染色體基因及基因附加屬性定位貨物供應(yīng)地和貨物卸載地的位置；根據(jù)參與運(yùn)輸?shù)倪\(yùn)輸工具和貨物編號(hào)對(duì)應(yīng)的貨物供應(yīng)地和貨物卸載地的位置確定運(yùn)輸工具運(yùn)輸線路；按運(yùn)輸工具運(yùn)輸線路計(jì)算種群適應(yīng)值”。因此，將上述具體實(shí)施方式的部分中記載的全部技術(shù)特征補(bǔ)入獨(dú)立權(quán)利要求中，上述技術(shù)特征具有實(shí)際的物理含義，全部符合存在于按照廣義理解的自然界中的、不依賴于主觀觀念、真實(shí)存在的實(shí)體本身的普遍性聯(lián)系，因此，是遵循自然規(guī)律的技術(shù)手段，使得本申請(qǐng)的技術(shù)方案不再是一個(gè)純數(shù)學(xué)計(jì)算過程，而是一個(gè)用于拼船/車運(yùn)輸?shù)膽?yīng)用領(lǐng)域的技術(shù)方案，解決了現(xiàn)有技術(shù)中拼船運(yùn)輸處理方法中計(jì)算運(yùn)輸方案計(jì)算量大的技術(shù)問題，能夠提高拼船運(yùn)輸優(yōu)化方法的獲取效率，具備有益技術(shù)效果，符合《專利法》第2 條第2 款的規(guī)定。

修改后的獨(dú)立權(quán)利要求如下：

“1、一種基于進(jìn)化算法的零散貨物拼船/車運(yùn)輸優(yōu)化方法，其特征在于，包括如下步驟：

S1：確定貨物運(yùn)輸?shù)呐鋵?duì)染色體編碼方案，設(shè)定染色體基因信息；

具體地，將零散貨物收集過程、長(zhǎng)途運(yùn)輸及零散貨物分送的拼船運(yùn)輸分送過程分解為整數(shù)編碼的供應(yīng)單染色體x、整數(shù)編碼的需求單染色體y 與整數(shù)編碼運(yùn)輸工具單染色體z 三條單染色體進(jìn)行配對(duì)編碼；

S2：配置染色體進(jìn)化參數(shù)；

S3：按染色體進(jìn)化參數(shù)，生成配對(duì)染色體編碼對(duì)應(yīng)的種群；

其中，按預(yù)先設(shè)置的種群數(shù)量，生成實(shí)數(shù)編碼的初始供應(yīng)x 單染色體、需求y 單染色體與實(shí)數(shù)編碼船舶單染色體z；其中x 單染色體的長(zhǎng)度等于貨物供應(yīng)批次數(shù)目，y 單染色體的長(zhǎng)度等于貨物需求批次數(shù)目，z 染色體的長(zhǎng)度等于參與運(yùn)輸貨物的船舶數(shù)目；

S4：按染色體基因信息，解讀染色體基因，計(jì)算拼運(yùn)載工具運(yùn)輸適應(yīng)值；

具體包括：按照染色體基因順序和基因?qū)?yīng)的附加屬性對(duì)貨物拼運(yùn)載工具裝載；

按染色體基因順序?qū)?yīng)的附加屬性對(duì)貨物分運(yùn)載工具配送；

按裝載或配送染色體基因及基因附加屬性定位貨物供應(yīng)地和貨物卸載地的位置；

根據(jù)參與運(yùn)輸?shù)倪\(yùn)輸工具和貨物編號(hào)對(duì)應(yīng)的貨物供應(yīng)地和貨物卸載地的位置確定運(yùn)輸工具運(yùn)輸線路；

按運(yùn)輸工具運(yùn)輸線路計(jì)算種群適應(yīng)值；

S5：對(duì)種群交叉進(jìn)化，并按S4 計(jì)算子代種群適應(yīng)值，按適應(yīng)值優(yōu)劣，父代實(shí)數(shù)編碼染色體與子代實(shí)數(shù)編碼色體競(jìng)爭(zhēng)生存；

S6：判斷是否滿足終止條件，如果不滿足則優(yōu)化種群返回S4 并生成新的種群，如此循環(huán)直至滿足終止條件，如果滿足則優(yōu)化結(jié)束輸出最優(yōu)方案。”

【小結(jié)】該案例1 的獨(dú)立權(quán)利要求中并沒有記載符合《專利法》第2 條第2 款的規(guī)定的技術(shù)方案，但是，該案例1 的說明書的具體實(shí)施方式中的實(shí)施例符合《專利法》第2 條第2 款的規(guī)定，因此，在申通答復(fù)階段，將實(shí)施例中的技術(shù)特征補(bǔ)入獨(dú)立權(quán)利要求，即可克服獨(dú)立權(quán)利要求不符合《專利法》第2 條第2款的規(guī)定的缺陷。

【案例2】該案例的獨(dú)立權(quán)利要求如下：

“1、一種識(shí)別時(shí)間序列的數(shù)據(jù)模式的方法，其特征在于，包括：

獲取待識(shí)別數(shù)據(jù)模式的時(shí)間序列；所述時(shí)間序列中每個(gè)時(shí)刻對(duì)應(yīng)有觀測(cè)所述數(shù)據(jù)模式的觀測(cè)值；

根據(jù)所述觀測(cè)值，以及預(yù)設(shè)數(shù)值范圍對(duì)應(yīng)的事件，確定所述時(shí)間序列每個(gè)分段對(duì)應(yīng)的事件；

根據(jù)已確定的每個(gè)分段對(duì)應(yīng)的事件確定同類事件，并生成所述同類事件的帶權(quán)結(jié)構(gòu)；其中，所述帶權(quán)結(jié)構(gòu)包括所述同類事件發(fā)生的第一頻率和所述同類事件之間發(fā)生轉(zhuǎn)移的第二頻率；

根據(jù)所述同類事件、所述第一頻率和所述第二頻率，從已知數(shù)據(jù)模式的帶權(quán)結(jié)構(gòu)集中選擇目標(biāo)帶權(quán)結(jié)構(gòu)；并將所述目標(biāo)帶權(quán)結(jié)構(gòu)對(duì)應(yīng)的已知數(shù)據(jù)模式作為所述數(shù)據(jù)模式的識(shí)別結(jié)果。”

【分析】獨(dú)立權(quán)利要求請(qǐng)求保護(hù)一種識(shí)別時(shí)間序列的數(shù)據(jù)模式方法，獨(dú)立權(quán)利要求并未明確該方法處理的數(shù)據(jù)是何種具體數(shù)據(jù)，但是，無論何種具體數(shù)據(jù)都存在于按照廣義理解的自然界中。沒有明確限定具體的技術(shù)領(lǐng)域，其僅僅是描述了如何基于時(shí)間序列識(shí)別數(shù)據(jù)模式的算法，由于描述了如何基于時(shí)間序列識(shí)別數(shù)據(jù)模式的算法，因此，不依賴于主觀觀念，但是，該方案并沒有真實(shí)存在的實(shí)體，也不涉及真實(shí)存在的實(shí)體本身的普遍性聯(lián)系。正是由于沒有真實(shí)存在的實(shí)體，因此，并不能體現(xiàn)出利用了科學(xué)技術(shù)，其實(shí)質(zhì)上沒有解決技術(shù)問題，采用的手段是對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)、劃分、匹配的數(shù)據(jù)分類方法，即沒有體現(xiàn)出真實(shí)存在的實(shí)體本身的普遍性聯(lián)系，因此，并不屬于技術(shù)手段，其得到的效果是突破識(shí)別數(shù)據(jù)模式的領(lǐng)域局限性以及提高識(shí)別的準(zhǔn)確性，不屬于技術(shù)效果，因此，獨(dú)立權(quán)利要求不屬于《專利法》第2 條第2 款規(guī)定的技術(shù)方案，不屬于《專利法》保護(hù)的客體。

經(jīng)過上述分析，該方案存在的問題包括沒有真實(shí)存在的實(shí)體，沒有體現(xiàn)出真實(shí)存在的實(shí)體本身的普遍性聯(lián)系。修改思路應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)日遞交的申請(qǐng)文件中查找能夠解決上述問題的技術(shù)特征，并補(bǔ)充到獨(dú)立權(quán)利要求中。修改：該專利申請(qǐng)的說明書的具體實(shí)施方式的部分中也并沒有記載屬于《專利法》保護(hù)的客體，但是，在背景技術(shù)部分中記載有“數(shù)據(jù)模式可以表示股票交易過程中的上漲/下跌趨勢(shì)、心電圖心跳次數(shù)變化趨勢(shì)、氣溫溫度變化趨勢(shì)等”，因此，可以將數(shù)據(jù)模式具體限定為氣溫變化趨勢(shì)，將“所述數(shù)據(jù)模式為氣溫變化趨勢(shì)”補(bǔ)入權(quán)利要求1，并對(duì)所要保護(hù)的主題“一種識(shí)別時(shí)間序列的數(shù)據(jù)模式的方法”、以及技術(shù)特征“并將所述目標(biāo)帶權(quán)結(jié)構(gòu)對(duì)應(yīng)的已知數(shù)據(jù)模式作為所述數(shù)據(jù)模式的識(shí)別結(jié)果”作適應(yīng)性修改，修改為“一種識(shí)別時(shí)間序列氣溫變化趨勢(shì)的數(shù)據(jù)模式的方法”，以及“并將所述目標(biāo)帶權(quán)結(jié)構(gòu)對(duì)應(yīng)的已知數(shù)據(jù)模式作為所述氣溫溫度變化趨勢(shì)的數(shù)據(jù)模式的識(shí)別結(jié)果”。通過上述修改，將數(shù)據(jù)模式限定為氣溫變化趨勢(shì)的數(shù)據(jù)模式，即限定了該方法應(yīng)用的具體特定技術(shù)領(lǐng)域，但是，具體實(shí)施方式中并沒有記載“確定所述時(shí)間序列每個(gè)分段對(duì)應(yīng)的事件”為何種具體事件。因此，需要將事件作相適應(yīng)的進(jìn)一步限定，使得改進(jìn)數(shù)據(jù)模式的各個(gè)步驟與要解決的技術(shù)問題之間具有明確的技術(shù)關(guān)聯(lián)、改進(jìn)數(shù)據(jù)模式的相關(guān)參變量具有相應(yīng)的物理含義，具體論述可以為：可以理解的是氣溫變化趨勢(shì)可以有不同的程度，例如快、一般、慢，分別對(duì)應(yīng)不同數(shù)值區(qū)間，即快、一般、慢分別對(duì)應(yīng)三個(gè)事件，因此，申請(qǐng)人將“所述事件與所述氣溫變化趨勢(shì)的程度相對(duì)應(yīng)”補(bǔ)入權(quán)利要求1。本申請(qǐng)確定了同類事件，即是對(duì)與氣溫變化趨勢(shì)的程度相對(duì)應(yīng)的事件進(jìn)行劃分、利用歷史數(shù)據(jù)識(shí)別當(dāng)前時(shí)間序列的氣溫變化趨勢(shì)的數(shù)據(jù)模式，也是利用了歷史數(shù)據(jù)的相關(guān)規(guī)律，即同類事件發(fā)生，以及同類事件直接進(jìn)行轉(zhuǎn)移，利用了時(shí)間序列每個(gè)分段對(duì)應(yīng)的事件本身所具有的事件固有規(guī)律，計(jì)算事件發(fā)生頻率、事件轉(zhuǎn)移發(fā)生頻率等，因此，采用了技術(shù)手段；應(yīng)用上述技術(shù)方案的技術(shù)領(lǐng)域?yàn)樘鞖忸A(yù)報(bào)領(lǐng)域，具體為預(yù)報(bào)氣溫變化趨勢(shì)，具有實(shí)際的物理含義，真實(shí)存在的實(shí)體為氣溫變化趨勢(shì)、真實(shí)存在的實(shí)體本身的普遍性聯(lián)系為所述事件與所述氣溫變化趨勢(shì)的程度相對(duì)應(yīng)，全部符合：存在于按照廣義理解的自然界中的、不依賴于主觀觀念、真實(shí)存在的實(shí)體本身的普遍性聯(lián)系，因此，是遵循自然規(guī)律的技術(shù)手段，解決了現(xiàn)有技術(shù)中對(duì)氣溫變化趨勢(shì)預(yù)報(bào)不準(zhǔn)確的技術(shù)問題，能夠提高預(yù)報(bào)氣溫變化趨勢(shì)的準(zhǔn)確性，具有有益技術(shù)效果，符合《專利法》第2 條第2 款的規(guī)定。

修改后的獨(dú)立權(quán)利要求如下：

“1、一種識(shí)別時(shí)間序列氣溫變化趨勢(shì)的數(shù)據(jù)模式的方法，其特征在于，包括：

獲取待識(shí)別數(shù)據(jù)模式的時(shí)間序列；所述時(shí)間序列中每個(gè)時(shí)刻對(duì)應(yīng)有觀測(cè)所述數(shù)據(jù)模式的觀測(cè)值；所述數(shù)據(jù)模式為氣溫變化趨勢(shì)；

根據(jù)所述觀測(cè)值，以及預(yù)設(shè)數(shù)值范圍對(duì)應(yīng)的事件，確定所述時(shí)間序列每個(gè)分段對(duì)應(yīng)的事件；所述事件與所述氣溫變化趨勢(shì)的程度相對(duì)應(yīng)；

根據(jù)已確定的每個(gè)分段對(duì)應(yīng)的事件確定同類事件，并生成所述同類事件的帶權(quán)結(jié)構(gòu)；其中，所述帶權(quán)結(jié)構(gòu)包括所述同類事件發(fā)生的第一頻率和所述同類事件之間發(fā)生轉(zhuǎn)移的第二頻率；

根據(jù)所述同類事件、所述第一頻率和所述第二頻率，從已知數(shù)據(jù)模式的帶權(quán)結(jié)構(gòu)集中選擇目標(biāo)帶權(quán)結(jié)構(gòu)；并將所述目標(biāo)帶權(quán)結(jié)構(gòu)對(duì)應(yīng)的已知數(shù)據(jù)模式作為所述氣溫變化趨勢(shì)的數(shù)據(jù)模式的識(shí)別結(jié)果。”

【小結(jié)】該案例2 的獨(dú)立權(quán)利要求、說明書的具體實(shí)施方式及實(shí)施例中都沒有記載符合《專利法》第2 條第2 款的規(guī)定的技術(shù)方案，但是，在說明書的背景技術(shù)中限定了應(yīng)用該方法的特定技術(shù)領(lǐng)域、因此，在申通答復(fù)階段，將這部分技術(shù)特征補(bǔ)入獨(dú)立權(quán)利要求，除此之外，還需要將該技術(shù)領(lǐng)域中具有實(shí)際的物理含義與原獨(dú)立權(quán)利要求中的技術(shù)特征進(jìn)行對(duì)應(yīng)，由于該部分內(nèi)容在原申請(qǐng)文件中并沒有記載，因此，還需要論述根據(jù)原申請(qǐng)文件中記載的內(nèi)容，可以確定地、毫無疑義地得到與具有實(shí)際的物理含義相對(duì)應(yīng)的技術(shù)方案，從而克服獨(dú)立權(quán)利要求不符合《專利法》第2條第2 款的規(guī)定的缺陷。

四、結(jié)合上述案例給專利代理師撰寫實(shí)務(wù)工作的幾點(diǎn)建議

(一)在撰寫?yīng)毩?quán)利要求中要考慮《專利法》第2 條第2 款規(guī)定的客體問題

這是對(duì)可申請(qǐng)專利保護(hù)的發(fā)明客體的一般性定義，不是判斷新穎性、創(chuàng)造性的具體審查標(biāo)準(zhǔn)。專利代理師通常習(xí)慣于在閱讀客戶提供的技術(shù)交底資料之后，通過檢索、分析等手段初步分析技術(shù)交底資料的新穎性和創(chuàng)造性，再具備一定創(chuàng)造性的基礎(chǔ)之上，再考慮對(duì)技術(shù)交底資料中的實(shí)例進(jìn)行合理的上位概括，爭(zhēng)取較大的專利保護(hù)范圍。例如上述案例1，專利代理師在對(duì)權(quán)利要求進(jìn)行上位概括的過程中就忽略一些有諸如零散貨物收集過程、長(zhǎng)途運(yùn)輸及零散貨物分送的拼船運(yùn)輸分送過程等具有實(shí)際物理意義的技術(shù)特征，從而不符合《專利法》第2條第2款的規(guī)定。因此，需要專利代理師在客戶提供的技術(shù)交底書不存在《專利法》第2 條第2 款規(guī)定的客體問題的前提下，在撰寫?yīng)毩?quán)利要求時(shí)，應(yīng)考慮上位概括后的獨(dú)立權(quán)利要求的保護(hù)客體問題，即要有改進(jìn)方案應(yīng)用的特定技術(shù)領(lǐng)域、改進(jìn)方案的各個(gè)步驟與要解決的技術(shù)問題之間具有明確的技術(shù)關(guān)聯(lián)、改進(jìn)方案的相關(guān)參變量具有相應(yīng)的物理含義。

（二）不要遺漏技術(shù)交底書中的內(nèi)容

專利代理師通常習(xí)慣于把精力放在專利要保護(hù)的發(fā)明點(diǎn)上，往往容易忽略技術(shù)交底書中的與發(fā)明點(diǎn)無關(guān)的內(nèi)容，沒有將其寫到專利申請(qǐng)文件中。例如上述案例2，發(fā)明人提供的技術(shù)交底書記載了“數(shù)據(jù)模式表示股票交易過程中的上漲/下跌趨勢(shì)、心電圖心跳次數(shù)變化趨勢(shì)、氣溫變化趨勢(shì)”，這里只是列舉了幾類示例。因此，專利代理師在撰寫專利申請(qǐng)文件時(shí)，就很容易漏寫其中的某部分內(nèi)容，例如，寫成“數(shù)據(jù)模式表示股票交易過程中的上漲/下跌趨勢(shì)、心電圖心跳次數(shù)變化趨勢(shì)等”，而股票交易過程中的上漲/下跌趨勢(shì)、心電圖心跳次數(shù)變化趨勢(shì)也都不能作為《專利法》保護(hù)的客體，從而導(dǎo)致該專利申請(qǐng)因?yàn)椴环稀秾＠ā繁Ｗo(hù)的客體的缺陷被駁回，給申請(qǐng)人造成損失。雖然專利代理師在撰寫?yīng)毩?quán)利要求時(shí)，忽略了《專利法》第2 條第2 款規(guī)定的客體問題，但是，正是由于申請(qǐng)文件的背景技術(shù)中記載有“數(shù)據(jù)模式可以表示股票交易過程中的上漲/下跌趨勢(shì)、心電圖心跳次數(shù)變化趨勢(shì)、氣溫變化趨勢(shì)等”，才使得后續(xù)修改申請(qǐng)文件有所依據(jù)，避免修改超范圍。

（三）注意挖掘技術(shù)交底書中可作為《專利法》保護(hù)的客體

發(fā)明人提供的技術(shù)交底書通常只涉及專利需要保護(hù)的關(guān)鍵點(diǎn)的具體說明，對(duì)于其他內(nèi)容往往一筆帶過，如果需要保護(hù)的關(guān)鍵點(diǎn)恰好是數(shù)學(xué)算法或者數(shù)據(jù)模式的改進(jìn)，也沒有與具體應(yīng)用領(lǐng)域相結(jié)合，就會(huì)導(dǎo)致該技術(shù)交底書中沒有可作為《專利法》保護(hù)的客體，對(duì)于這種情況，需要專利代理師和發(fā)明人進(jìn)行充分溝通，細(xì)致挖掘出可以應(yīng)用該改進(jìn)數(shù)學(xué)算法或者改進(jìn)數(shù)據(jù)模式的應(yīng)用領(lǐng)域，可能的話，再分析這些應(yīng)用領(lǐng)域所具有的共性特點(diǎn)，盡可能的擴(kuò)展應(yīng)用領(lǐng)域的范圍，從而避免上述案例2 中出現(xiàn)的、僅僅將該數(shù)據(jù)模式限定為氣溫變化趨勢(shì)的數(shù)據(jù)模式，此外，還需要挖掘出如何將改進(jìn)算法的各個(gè)步驟與要解決的技術(shù)問題之間具有的技術(shù)關(guān)聯(lián)，明確改進(jìn)方案的相關(guān)參變量具有的物理含義，并寫入獨(dú)立權(quán)利要求，從而避免上述案例2 中在申通答復(fù)階段，需要對(duì)申請(qǐng)文件中的內(nèi)容重新組織語言，通過直接地、毫無疑義地確定的方式補(bǔ)充技術(shù)特征。

五、結(jié) 語

綜上，本文通過對(duì)專利代理實(shí)務(wù)中案例進(jìn)行分析、修改和總結(jié)，系統(tǒng)論述了基于《專利法》第2 條第2款規(guī)定的客體問題。結(jié)合筆者在撰寫申請(qǐng)文件前、撰寫申請(qǐng)文件中以及審?fù)ù饛?fù)過程中的實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，對(duì)相應(yīng)情況進(jìn)行了研究和梳理，希望對(duì)專利代理師今后的工作有所幫助。