上市公司股票回購淺析

王曉靖

摘 要：股票回購是上市公司使用自有資金或者債務融資從股票市場上購回本公司發行在外的一定數量的股票。退股權，是指當公司的股東大會做出的重大決議對股東的利益有重大影響時，對股東大會的決議持異議的股東，有權要求公司對其所持有的公司股份進行價值評估，并按照公平合理的價格進行回購的權利。

關鍵詞：股票回購；異議股東退股權；利益保護

一、股票回購的概念

股票回購是上市公司使用自有資金或者債務融資從股票市場上購回本公司發行在外的一定數量的股票。即上市公司利用盈余所得后的積累資金（即自有資金）或債務融資以一定的價格購回公司本身已經發行在外的普通股，將其作為庫存股或進行注銷，以達到減資或調整股本結構的目的。

二、異議股東的退股權

異議股東股份評估權制度源于19世紀中后期的美國，它的產生是與股東大會表決原則的歷史發展緊密聯系在一起的。早期公司重大事項的決議均采“全體一致”原則，逐漸的這一原則的弊端逐漸暴露：一方面，它可能助長股東的機會主義行為，導致少數股東以投否決票的方式相威脅來向公司和其他股東索取不當利益；另一方面，任何一項決議想要得到所有股東們的贊同，可能實現的幾率都很小，同時對于公司適時確定靈活的經營政策和及時的調整經營結構也會產生相當的阻礙。異議股東股票回購最早見于美國俄亥俄州的判例法，到20世紀早期，新澤西州和特拉華州率先對其公司運行規則進行革命性的變更，最終廢棄“全體一致”原則，在立法上確立“多數決”原則。1950年的美國《標準公司法》采納多數州的立法和判例對其適用范圍、主體資格、權利內容、行使程序、司法評估等問題進行了一系列規定。自從20世紀70年代中期以后，一方面，美國聯邦最高法院屢次拒絕適用聯邦法以取代州法，以使股東漸趨向州法尋求司法之救濟 （主要為評估救濟 ）；另一方面，1978年的《標準公司法修訂本》修正了先前評估立法的煩瑣的程序性規定，為股東提起此類訴訟并最終獲得完滿救濟掃清了立法上主要障礙。

三、退股權的保護與限制

異議股東的退股權的行使是有法律依據的，同時這一權利的行使也是有一定的限制。在 2005年的《公司法》出臺之前，我國對于此制度的規定只有在《到境外上市公司章程必備條款》和《上市公司章程指引》這兩部法律中有簡單的規定。《上市公司章程指引》第一百七十三條：公司合并或者分立時，公司董事會應當采取必要的措施保護反對公司合并或者分立的股東的合法權益。《到境外上市公司章程必備條款》第一百四十九條規定反對公司合并、分立方案的股東，有權要求公司或者同意公司合并、分立方案的股東，以公平價格購買其股份。《上市公司章程指引（2006修訂）》第二十三條：公司在下列情況下，可以依照法律、行政法規、部門規章和本章程的規定，收購本公司的股份：……（四）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。除上述情形外，公司不進行買賣本公司股份的活動。第二十五條：……屬于第（二）項、第（四）項情形的，應當在6個月內轉讓或者注銷。新《公司法》出臺后的規定，在新《公司法》里，我國對異議股東回購請求權制度進行了規定，建立了我國的異議股東回購請求權制度，順應了實踐的需求，《公司法》在第一百四十三條對上市公司中小股東股份回購作了明確的規定。第一百四十三條：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：……（四）股東因對股東大會做出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。……屬于第（二）項、第（四）項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。……用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。

四、規范上市公司回購異議股東退股股票應遵循的原則

1公司的持續經營

在市場經濟的大環境下，公司的目的是繼續良性發展，但是當出現異議股東較多，股東們要求公司回購其股票時，公司很難在短時間內拿出足夠的回購資金，此時公司的存續就出現危機。因此如何解決公司因回購資金不足而毀滅成為一個現實問題。如果此時依舊僵硬的按照法律規定繼續回購可能會出現兩敗俱傷的下場，因此筆者認為如何在兩者中權衡，做到將損失減少到最小是至關重要的。

2公司成員的退出權及期待利益保護

按照公司契約理論，股東享受退出公司的自由。股東投資一個公司的股票其最根本的目的是獲得投資收益，當公司的結構發生變化，股東們的期待利益落空時，股東有權利要求退出公司。異議股東退股權的行使是對于股東成員權的一種保護，同時也是股東期待利益落空時的一個救助途徑。

3債權人利益保護

公司回購異議股東退股股票，使得公司的償債能力受到影響，此時公司原債權人的利益就會很可能得不到保護，因此，公司在回購異議股東股票時，需保障公司原債權人的利益不受損害。對股份回購數量的限制，以不妨害債權人的利益為原則，可以考慮賦予債權人減資停止請求權，當回購有損債權人利益時，債權人可以行使此權利。當出現股東反對上市公司股東大會合并、分立的決議而要求公司以合理價格回購其股票時，此時如果出現危害公司債權人利益的情形，債權人可以要求上市公司停止回購股票來保障自身利益不受損害。

參考文獻：

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