農業經營公司化模式的法律探討

王燕華 吳沅怡 彭斯為 吳桐瑤

摘 要 通過對廣東省梅州市五華縣的實地調研后可知，該縣的傳統農業經營模式有家庭農場和農民專業合作社，作為目前新運行的農業經營公司化模式，其具有規模大、集約化程度高、公司的管理與經營受法律規制的優勢，但這種模式存在林地確權開展難、流轉合同糾紛多以及股權轉讓、退出困境大的法律問題，為此，本文認為應在農業經營中完善相關法律法規以深化土地確股、規范土地流轉、設立登記制度、補充破產制度以及完善社保機制，以保障農民的權益。

關鍵詞 農業生產 經營模式 公司化 法律建議

基金項目：2017年華南農業大學大學生創新創業訓練計劃項目（省級立項）項目編號：201710564347。

作者簡介：王燕華、吳沅怡、彭斯為、吳桐瑤，華南農業大學人文與法學學院。

中圖分類號：D922.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.01.084

隨著農業現代化和新農村建設的進一步深化，傳統農業經營模式不斷顯現出其在農業集約化、機械化、專門化經營上的劣勢。筆者通過對廣東省梅州市五華縣農業局、林業局、牛仔農場及廣東漢光超順農業股份有限公司的實地調研，試圖總結出農業經營公司化模式的運營規律，并以對其目前存在的法律問題進行思考，進一步從法律制度層面提出完善農業經營模式公司化的合理建議。

一、兩類傳統農業經營模式的分析

筆者對廣東省梅州市五華縣進行實地調研發現，長期以來，五華縣是梅州市高質量金柚種植、經營的主要產地。該縣的傳統農業經營模式主要為家庭農場以及農民專業合作社兩大類。

（一）家庭農場模式

家庭農場模式占據五華縣金柚農業經營模式的半壁江山。相比個體農戶自給自足的經營模式，家庭農場規模相對大，集約性較強。以五華縣增塘村為例，該村的各農場間相互獨立，擁有各的自品牌金柚，村內所有農場對外銷售金柚價格較統一。

五華縣家庭農場田地多來源于八十年代自留地，村集體享有土地所有權，農戶享有土地承包權、經營權；林地多來源于自留山，村集體享有林地所有權、農戶享有林地使用權、林木所有權、林木使用權。農戶對農場自主經營，自負盈虧。筆者選取五華縣增塘村茶田崗的牛仔農場進行實地走訪。牛仔農場面積約90畝，大部分為種植金柚的林地。牛仔農場采取“家庭作業”模式，農場負責人李永洪主要負責打開市場、學習并對家庭成員及幫工進行技術培訓。

家庭農場模式克服了自給自足的經濟弊端，促進農產品商品化。但相比農民專業合作社及公司化模式，其缺乏技術指導，引資難度大，規模及銷量相對較小。

（二）農民專業合作社模式

以五華縣為例，五戶及五戶以上農戶可自主合作成立農民專業合作社，以農民專業合作社名義注冊并進行農產品的種植、加工、運輸、銷售。農民專業合作社內部統一技術、肥料、品牌及價格，統一對外銷售。五華縣沙田柚的主要產區河東鎮，就有專門的沙田柚種植合作社。

農民專業合作社的方式相比家庭農場合作性較強，可最大程度集中個體戶的力量，有利于以合作社名義招商引資，擴大農產品的生產規模與銷量。但其缺點在于缺乏統一專業的管理及充分的資金支持，不利于進一步提高農產品的質量以及發展多元化和品牌化的農業產業鏈。

二、新型農業經營公司化模式的探索——以廣東漢光超順農業股份有限公司為例

（一）廣東漢光超順農業股份有限公司經營概況

筆者構想即建立農業經營公司化模式，農戶以土地經營權入股公司，以公司名義進行農產品生產與銷售，農戶作為股東獲取利潤及分紅。該構想仍需進一步探索及實踐。位于五華縣的廣東漢光超順農業股份有限公司（以下簡稱“漢光超順有限公司”）以承租農戶土地，公司化管理經營農業產業的方式，已在農業公司化經營方向邁出重要一步。

漢光超順有限公司是在五華縣政府牽頭之下，由臺灣地區的漢光公司和五華縣的超順公司合資建立。公司以農業基地模式進行有機農產品種植、加工、倉儲、配送及銷售，同時發展農業生態旅游，集農林漁、休閑、度假、親子為一體。

公司在找到適合開發的土地片區后，通過政府橋梁作用，與村委會進行溝通，承租農戶土地，以村為基礎進行農業基地建設。村委會經村民大會表決同意后，以村集體名義與公司簽訂土地出租合同，公司獲得土地的使用權。各個基地由公司進行統籌，基地內部有獨立負責人和獨立的管理系統和財政核算。

筆者選取發展最為成熟的黃龍基地進行實地走訪，黃龍基地以黃龍村為基礎進行建設，總面積約680畝。黃龍基地以綠色、科學種植為宗旨，使用有機膜和有機肥（動物糞便）進行種植，通過滴灌、噴灌等灌溉技術實現水肥一體化。公司除承租村集體土地進行農產品經營外，對村集體內部農戶進行“返雇”。公司與農戶簽訂勞動合同，使其成為公司正式員工，并對其進行技術培訓，使其進行種植生產、包裝及酒店服務等工作，并為其購買社保?！胺倒汀钡姆绞皆谔岣咿r戶生活水平的情況下，為農民購買五險一金，解決實際中許多農戶只享有醫療保險的困境，同時公司提供“返租”鋪位，讓農戶經營零食、旅游用品買賣等小生意，提高農民經濟收入及改變農民單一的社會地位。

與農民專業合作社相比，農業公司模式規模大、管理專業，便于資金引入，對于提高農產品質量，擴大農產品銷售規模及發展多元化、品牌化農業產業鏈具有較大作用。這是繼合作社發展模式后的農業經營模式的一大跨越。但結合實際，以轉變農業生產方式角度考慮，將資本帶入農業生產、經營的領域，需要更加徹底的農業公司化經營模式改革，即農民以土地出資入股公司，以股東身份獲取利潤及分紅，公司的管理與經營受《公司法》規制。該種方式同時有利于在公司發展初期降低成本，公司無需支付農民土地租金，可以把資金更多投入在引進人才、技術等方面，但這種方式仍面臨諸多問題。

（二）農業經營公司化模式的優勢所在

1.集約化生產，適應發展新形勢

公司通過集約土地方式，集合當地合作社、小型家庭農場和農業企業，在梅州市范圍內建立以五華為“主戰場”，涵蓋蕉嶺、平遠、興寧、大埔等地的“農業基地”。此適度集約方式可以有效解決因分散經營而使農戶在信息、資金、技術、勞力、運輸、銷售等方面的制約。

2.擴大化經營，助力農業產業化

公司的經營范圍集農林漁業、休閑度假、親子拓展為一體。生產、加工、倉儲、配送、銷售等全產業鏈覆蓋，各個環節都可以培育新的經濟增長點，真正實現農業產業化發展。

3.規范化管理，提高生產效率

各個農業基地總體由公司進行統籌，以公司管理模式進行架構，各個基地之間有獨立負責人和獨立的財政核算。制度化管理模式的建立、先進的管理技術及優秀管理人才的引進都有利于進一步提高企業的生產效率，降低生產成本。

4.常態化“返雇”，解決就業難題

公司“返雇”農民，一定程度上解決了農民就業之難，在公司效益良好之時，共享分紅，此舉有利于提高農民的參與度與積極性。在滿足農民基本生活需求的情況下，為農民購買五險一金，解決實際中許多農戶只享有醫療保險的困境，極大地增加農民的安全感與幸福感。

（三）農業經營公司化模式與傳統農業經營模式的聯系與區別

傳統經營模式包括家庭農場模式和農民專業合作社模式，農業經營的公司化模式是傳統農業經營模式的進一步發展與內延的外擴，兩者并不沖突，都建立在土地所有權、承包權、經營權三權分置及土地確權的基礎之上，促進了土地的規?；?，生產的集約化，在一定程度上增加了農民的收入，是一時一地的權益之策。相反，兩者的特點、內涵、來源、優劣又不盡相同，需要區別對待，以謀求更適應未來農業發展的路徑。

三、新型農業經營公司化模式運作中存在的法律問題

農業經營公司化模式具有其合理的理論基礎，在2014年11月，在國務院印發的《引導農村土地經營權有序流轉發展農業適度規模經營的意見》（以下簡稱《農村土地流轉意見》）中明確提出：“要堅持農村土地集體所有權，穩定農戶承包權，放活土地經營權”。 我國對土地的承包經營權入股的規定在《土地承包法》以及《農村土地承包經營權流轉管理辦法》（以下簡稱《流轉管理辦法》）中，如《土地承包法》中就規定了承包方可以自愿聯合將土地承包經營權入股，以及明確規定土地轉讓、出租等流轉方式。

在此情況下，土地的承包經營權被細分為土地承包權以及經營權，土地經營權被允許自由流轉，原有土地所有權人和土地承包權人不變，將土地經營權轉化為企業的股權、土地收益轉化為股權利潤分配利益的權利，以此來向從事農業經營的企業法人進行出資。我國《公司法》也規定了股東可用貨幣估價并可依法轉讓的非貨幣財產作價出資。在《公司登記管理條例》中也未將土地經營權列為禁止出資的財產，且土地經營權亦屬于土地使用權，作為財產性權利入股公司的做法合法合理。

筆者所選取的漢光超順有限公司是梅州市發展較為成熟的農業公司，目前有意向林地方向發展，種植林地作物。筆者以為，公司往林地方向的發展，實現山林農業經營公司化模式仍存在以下法律問題：

（一）林地確權難開展，缺乏明確法律規定

林地確權是林地土地流轉，公司取得林地及林木使用權、經營權的基礎。目前林地確權的規范主要在《林木和林地權屬登記管理辦法》等法律法規中。與土地不同，林地確權機關為各級的林業部門，林權人獲得的林權證明為《林權證》，上面注明不同的權利范圍以及權利內容。 而五華縣的林地確權在2010年已開始，林業局逐步將原有的林權證改為不動產權登記證，以便確定林地的土地權利。但由于人多地少、林木的砍伐以及歷史遺留等問題，使得林地的邊界越來越模糊，加之林地確權需要農戶每位家庭成員的簽署文件，而村里的青壯人員基本都外出務工，增加林地確權工作的開展難度。

在《土地權屬爭議調查處理辦法》中雖有規定在調查處理土地權屬爭議過程中，由哪個部門以及何種方式處理糾紛，卻沒有標準規定如何劃分林地邊界。截止本論文完成之日，其他相關的法律法規對此也含糊不清，導致許多地方對于林地的確權工作也停滯不前，不少農戶也未取得《林權證》。

（二）流轉合同糾紛多，銳化合作主體矛盾

農民可以通過流轉林地的經營權來入股公司，由于農民的知識文化程度不高，往往在簽署流轉合同中處于弱勢，林地經營權流轉合同糾紛問題時常發生。而近幾年，隨著農村經濟發展和國家“強林、支林、惠林”的力度加大，林地效益大幅提升，直接導致糾紛的發生。由于涉及到農民的切身利益，因此一旦形成糾紛，當事人之間對立的情緒大，而且互不相讓。不僅鎮政府、村組織難以調處，而且形成訴訟后，法院的調解也難奏效。往往作出判決后，敗訴方會堅持上訴、申訴，甚至上訪，矛盾不斷擴大升級。因此，會有農民抱著守著自家的林地不愿意出讓的心態，零散的林地難以集中起來，造成公司對土地利用的不便。

（三）農民股權轉讓難，有待完善相關法律

對于入股公司后土地股權轉讓，會同時受到股權轉讓制度以及土地權利轉讓制度上的雙重限制，因為在“三權分置”的情況下，土地的經營權入股是一種土地權利轉化為具有價值意義的股權收益。在《農民專業合作社法》（以下簡稱《合作社法》）中缺乏對于合作社股權轉讓的制度規定，實踐中往往采用的是“允許社員之間轉讓”，轉讓主體的特定，使得限制了土地股權作為財產權的基本屬性。 《公司法》第71條中“經其他股東半數同意”才能進行股權轉讓。最主要的是，在股權發生流轉后，怎么樣保證土地的農業用途，保障各方法律主體之間的利益，以及在這流轉過程中權利遭受侵害后的法律救濟要如何實現等一系列問題，僅僅依靠《公司法》還不夠。

（四）股權退出遇困境，難辨土地經營權歸屬

這里的股權退出只針對于農民在企業解散后的股權退出，由于《合作社法》有規定 “農民專業合作社破產適用企業破產法的有關規定”，因此，有限責任公司與農民專業合作社對于破產的法律適用應當是一致的。而在《中華人民共和國企業破產法》第112條規定，企業在進入解散程序后以其資產向債權人的債務進行清償，按照國家規定不能拍賣或限制轉讓的財產，應當按照國家規定的方式處理。但在《流轉管理辦法》第19條規定，承包方之間可以自愿將承包土地入股發展農業合作生產，但股份合作解散時入股土地應當退回原承包農戶，兩者的規定相違背。那么，土地的經營權是否屬于“國家規定不能拍賣或者限制轉讓的財產”？如果土地經營權在作為企業資產進行債務的清償后，可能導致農民的“破產”等一系列的社會問題又該如何解決？

四、完善農業經營公司化模式的法律建議

農業公司化模式就是將農場的土地通過經營權的流轉，集中起來，采用專門的農業公司對集中的農村土地進行規?；?、集約化經營。 就我國目前情況來看，要建立農業經營公司化制度，實現“以商促農，以農促商”在法律制度、政策支持、傳統觀念等方面仍然存在眾多缺陷。結合對我國目前相關法律法規及筆者實際調研情況，提出以下建立農業經營公司化模式的立法建議：

（一）深化土地確股，明確農民權限

對于林地確權困難的問題，五華縣林業局的工作人員提出了兩種解決方案：一是確股不確地，以村里現有每戶家庭人口的數量為每戶劃分股權，由村集體或村小組頒發股權證，林地由村集體統一經營和管理，獲得收益。二是確地不確股，以80年代第一次土地承包時各戶人口數量為基準，將林地分地到戶，不考慮現在村里的人口數量。

筆者認為，綜合考慮林業經營的分散性、投入的長期性、林地確地實際操作復雜、林地確股靈活性強等因素，林地更宜選擇確股不確地的方式進行確權。通過確股確權方式，明晰每戶農民的林地權限和比重，保障農民手中的經營權利。林地的實際使用權可通過村集體統一流轉的方式集中在農業大戶、農業公司等大經營主體手上進行集約化經營。這樣既能保障農民的股權收益，又能避免林地碎片化影響林業的集約化經營和生產，更能促進我國林業的良性發展。但目前我國的土地確權工作仍以確地確權為主，對土地確股確權沒有充分的法律佐證，因此要完善林地的確股確權工作，需要相關法律的進一步支持。

（二）規范土地流轉，保障農民權益

《農村土地承包法》第32條、33條及41條確認了農戶流轉的權利，根據“法無禁止即自由”，以土地經營權移轉給從事農業生產的農業有限責任公司的出資形式是符合法律規定的。 這是土地經營權出資入股農業公司的基礎。但基于《農村土地承包法》對于土地流轉的要求，土地流轉在法定的條件下，主要通過轉讓方和被轉讓方的協商和合意進行，面對綜合實力更加強大的農業公司，農民一方在合同中處于相對弱勢的地位，因此需要進一步加強在土地流轉中對農民權益的保護。

筆者認為，在農民以土地經營權出資入股農業公司的過程中，村集體應當扮演著指導和監督的角色?！掇r村土地流轉意見》中明確土地經營權以轉讓方式流轉應當經發包方同意，以其他方式流轉也需要經發包方備案，因此村集體作為土地的發包方與農村土地經營權的流轉密不可分。若農民以土地經營權入股公司，村集體應當指導農民與農業公司簽訂土地經營權出資合同，保障農民在合同中的合法權益，避免口頭合同、無明確合同等土地經營權出資方式出現。在土地經營權出資后的使用過程中，村集體也應當充當監督者的角色，確保出資土地系用于農業生產。要讓村集體在規范土地流轉中充分發揮其能動性作用，而村集體在發揮作用中的合法權利來源應當由法律加以明確規定，否則容易反而容易促發村集體與農民之間的矛盾。

（三）設立登記制度，規范出資行為

正如上述，若農民以出資入股方式處分土地經營權，應當向發包方即村集體進行備案，并不需要進行其他相關的登記。但土地經營權出資入股方式較其他土地流轉形式對農民來說存在更大的風險，單純依靠備案和流轉合同并不足以明確農民的股東身份。對于這個問題，重慶市工商局2007年頒布的《重慶市農村土地承包經營權入股設立公司基本內容》提供了較合理的解決模式——設立土地經營權入股公司的登記制度。在農民和農業公司簽訂入股合同后，應當按照向當地的工商管理部門進行登記，在登記中明確公司的股東、出資比列、 注冊資本等內容，當地工商管理部門經審核批準后，方可進行土地經營權的出資。

同時，上述文件也規定了以土地經營權入股的股東在全額置換其出資之前，不得向農民以外的單位或者個人轉讓其股權。有特殊原因確需向農民以外的人轉讓股權的，受讓人應當以貨幣、實物等符合法律法規規定的出資形式置換轉讓人出資的農村土地經營權；公司應同步申請辦理股東、出資形式等事項的變更登記。也為土地經營權出資的股權轉讓提供了可行參照。由于《重慶市農村土地承包經營權入股設立公司基本內容》僅屬于地方政府文件，并未在全國范圍內加以推廣，其具體的落實，仍需要綜合考慮各國其他地方的現實情況，通過法律法規的方式進行規定。

（四）補充破產制度，平衡多方利益

對于土地經營權入股公司，公司破產后的清算問題，有學者認為，我國《農民專業合作社法》規定以土地承包經營權入股的合作社可以清算、破產，合作社可以是法人，那么以土地經營權入股的農業公司自然也可以類似解決債權人保護與農民利益保護問題。 《合作社法》第四十八條規定，農民專業合作社破產適用企業破產法的有關規定。而根據《企業破產法》第一百一十二條第三款規定，按照國家規定不能拍賣或者限制轉讓的財產，應當按照國家規定的方式處理。這就產生了土地經營權是否為國家規定不能拍賣或者限制轉讓的財產的疑問。因此單純依靠《合作社法》是不能解決土地經營權入股公司的破產問題的。

基于這個問題，有學者提出了農民出資人置換優先權 的概念，即農民股東可以貨幣、車輛、房產等其他財產向公司置換出資的土地經營權，并變更公司股權性質登記。這種方式可以更好地保護公司債權人的利益，卻在一定程度上忽視農民對于此種方式的可承擔性，甚至加重了農民的負擔。

因此還是需要通過完善相關法律，對土地經營權進行更明確的定性，明確其是否屬于《企業破產法》第一百一十二條第三款規定的按照國家規定不能拍賣或者限制轉讓的財產；若是，則應當通過進一步完善土地經營權流轉的方式或者參考上述農民出資人置換優先權的方式保障債權人利益和農民利益的實現。

（五）完善社保機制，保障農民職工

在五華縣漢光超順有限公司的調研過程中，筆者發現當地農民對社會保險的認識并不清晰，保障自身權益的意識較為薄弱。農民在將土地經營權出租或者入股農業公司后，往往會通過“返聘”的方式，進入農業公司作為職工進行工作。這就涉及農民的勞動保障問題。農民在以往以家庭或者農業專門合作社進行務農的過程中，大多數只通過村委會購買農村醫療保險，有的農民甚至不清楚村委會為他們購買了此類保險。如今農民作為職工進行農業生產相關工作，農業公司作為用人單位應當為作為勞動者的農民購買“五險一金”，但由于農民在這方面的認知水平有限，這方面的權利容易被忽視。但現行法律對這類型的“農民勞動者”的社會保險制度并沒有明確的規定，到底這類型的農民是仍然按照原有的農村社會保險制度購買農村保險，還是作為勞動者由用人單位購買保險仍然存在疑問，這就可能會為一些不法公司不為“農民勞動者”購買“五險一金”提供了灰色地帶。因此，要在農業經營公司化模式建設的過程中保障農民的權益，我國的勞動法、社會保險法等相關法律法規仍有待完善。

現有的傳統農業模式在一定程度上已不能滿足農業現代化發展的要求，“三權分置”的提出，促進了土地經營權流轉，農業經營公司化模式應運而生。筆者基于現有的漢光超順有限公司的經營模式，對林地確權、流轉合同糾紛以及股權轉讓、退出可能產生的問題進行分析，并試圖對將面臨的難題提出了相應的解決方案。公司化的經營模式能夠讓實現土地資源利用的最大化和促進農業產業的現代化。而農業經營公司化模式的探索，離不開政府的支持和鼓勵。政府可以從制度保障、招商引資、宣傳推廣等方面積極推動，保障這種新型的農業經營模式能朝著適應當前我國生產力與生產關系，推動我國農業現代化方向發展。

注釋：

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《中華人民共和國土地承包法》第42條：承包方之間為發展農業經濟，可以自愿聯合將土地承包經營權入股，從事農業合作生產；第49條：通過招標、拍賣、公開協商等方式承包農村土地，經依法登記取得土地承包經營權證或者林權證等證書的，其土地承包經營權可以依法采取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉。

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