關于一人有限責任公司實際控制人的認定問題淺析

王鑫

摘 要：筆者通過從法律規定和實務中遇到的問題等方面，對一人有限責任公司實際控制人的認定問題進行簡要的分析，并提出一些對策和建議，僅供參考。

關鍵詞：一人有限責任公司 實際控制人 認定

在實踐中，一些公司的股東為了規避監管或者逃避法律的處罰，在公司成立之初或公司出現嚴重資金問題的時候，將股權轉由第三人代為持有，其則成為隱名股東，在幕后實際操控公司。特別是一人有限責任公司，因注冊資本較少，股權結構單一，更容易被以這種形式進行控制。一旦公司出現虧損或債務無法償還，實際控制人便可全身而退，最終不承擔法律責任。對社會秩序、企業信用體系造成惡劣影響，嚴重損害了債權人的利益，不利于社會的和諧和穩定。

下面，筆者從法律規定和實踐經驗兩方面淺談一人有限責任公司實際控制人的認定問題。

一、實際控制人相關法律法規規定

目前的法律法規關于實際控制人的規定如下：

（一）公司法

《公司法》第二百一十七條規定，“實際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人?！?/p>

（二）首次公開發行股票并上市管理辦法

《首次公開發行股票并上市管理辦法》第十二條規定，“發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更?！?/p>

（三）首次公開發行股票并在創業板上市管理辦法

《首次公開發行股票并在創業板上市管理辦法》第十四條規定，“發行人最近兩年內主營業務和董事、高級管理人員均沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更。”

（四）公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號—招股說明書

《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號—招股說明書》第三十五條規定，“發行人應披露發起人、持有發行人5%以上股份的主要股東及實際控制人的基本情況，主要包括：

（1）發起人、持有發行人5%以上股份的主要股東及實際控制人如為法人，應披露成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產經營地、股東構成、主營業務、最近一年及一期的總資產、凈資產、凈利潤，并標明有關財務數據是否經過審計及審計機構名稱；如為自然人，則應披露國籍、是否擁有永久境外居留權、身份證號碼、住所；

（2）控股股東和實際控制人控制的其他企業的成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產經營地、主營業務、最近一年及一期的總資產、凈資產、凈利潤，并標明這些數據是否經過審計及審計機構名稱；

（3）控股股東和實際控制人直接或間接持有發行人的股份是否存在質押或其他有爭議的情況。

實際控制人應披露到最終的國有控股主體或自然人為止。”

二、目前存在的問題刨析

從目前《公司法》以及相關法律法規看，關于實際控制人的規定僅在《公司法》和關于上市公司的少量規定中存在。但筆者并沒有找到關于一人有限責任公司實際控制人認定的明確規定。正因為法律的滯后性的特點，在實務中往往會出現一些問題。

例如在一人有限責任公司成立之初，實際控制人就安排第三人代持成為名義股東，其則通過代持協議成為隱名股東，通過擔任公司執行董事或者以協議的形式在幕后實際控制公司，在公司出現債務需要清償或者承擔法律責任的時候，因實際控制人不是工商登記的股東和法定代表人，所以無法要求其直接承擔相應的責任。而且一人有限責任公司往往注冊資本較少，一旦出現債務，注冊資本的數額很難償還債務。因此，有可能造成一些人通過上述方式惡意拖欠債務，甚至進行洗錢，對社會造成較為惡劣的影響。

三、目前法律上的救濟途徑

目前對一人有限責任公司逃避債務的救濟規定僅有公司法第三條“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任”，第二十條“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任”，第六十三條“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任?！?/p>

但如果實際控制人既不是工商登記的股東又不是法定代表人，那么債權人無法直接要求實際控制人對公司的債務承擔連帶責任。而公司法第六十三條“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任”的規定，又因為名義股東實際并不參與公司的任何決策和事務，所以很難證明其和公司的財產發生混同。債權人只能寄希望于在訴訟中名義股東向法院提供代持協議等證據，來披露隱名股東為實際股東，從而要求實際控制人承擔連帶責任，但現實中，有些情況下，名義股東或者無法找到，或者出于種種原因不愿披露實際股東。

四、對一人有限責任公司實際控制人的認定問題的建議

（一）加快立法，完善相關法律規定。盡快完善法律法規對實際控制人認定的規定，特別是一人有限責任公司關于此方面的規定。一是建議將一人有限責任公司的執行董事或者雖不是股東，但對公司具有控制權的人也列為公司承擔連帶責任的主體。畢竟一人有限責任公司規模小，多為家庭式企業，如果執行董事或者對公司具有控制權的人不能證明公司財產獨立于自己的財產的，應承擔連帶責任。

（二）加強風險防范，提高交易安全意識。建議在與一人有限責任公司簽約時，應注意查看一人有限責任公司的注冊資本金額、不良信用及涉訴情況，特別是要弄清公司股東情況和財產情況，必要時要求一人有限責任公司提供相應的擔保。

參考文獻：

[1] 《中華人民共和國公司法》（2013年修訂）

[2] 《首次公開發行股票并上市管理辦法》證監會（2018年6月6日修訂）

[3] 《首次公開發行股票并在創業板上市管理辦法》 證監會（2018年6月6日修 訂）

[4] 《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號—招股說明書》證監會（2015年修訂）