建筑工程總承包企業勞務用工的法律風險及其防范措施

王文強

（內蒙古信華律師事務所，內蒙古 赤峰 024000）

建筑行業存在施工周期長，施工單位的工程量大，勞動力的勞動強度高等特點，施工單位在具體的施工過程中面臨著巨大的風險。再加上企業需求的勞動力數量多，技術含量普遍較低，缺乏安全防范意識及法律意識，而且在勞動力權益方面的有關法律不完善，極容易造成勞務用工的糾紛。

一、建筑工程總承包企業勞務用工的現狀

在目前的建筑企業中最有代表性的是勞務用工風險，這種風險無時不在，讓企業的經營受到巨大的威脅，同時還可能給企業帶來經濟損失。因此，企業應該嚴格規范勞務用工的管理，妥善地處理在施工過程中產生的糾紛問題，防范勞務用工的風險，有效的保障企業的利益。在現階段建筑行業發展的背景下，形成了總承包企業為根本、分包企業為主體、勞務分包企業參與的施工模式?？偝邪髽I實行施工與用工管理相分離的模式，在一定程度上促進了勞務用工形式的多樣化，其中最常見的形式是雇傭勞動力。雇傭勞動力指的是施工企業依據施工的工程量來雇傭一定數量的工人來進行施工。企業會依據不同工人的勞動性質和方式，將工人進行分類，形成勞務隊，承包企業再與勞務隊簽訂勞動合同。勞務隊與雇用人群協商工資待遇的問題，承包企業就不會再與勞務人員簽訂合同。有的企業還會聘用一些已經退休的工作人員，來負責企業的保衛工作，協商薪資待遇并支付勞動報酬，形成新的用工模式。

二、承包企業勞務用工的法律風險研究

（一）具有施工資質的分包人應承擔起承包風險的責任

施工承包受《合同法》和《建筑法》的約束，而勞動過程受到《勞動法》的限制，這是兩種不同類別的法律。當具備分包資歷的分包人雇傭了勞動人員，那么此時就與勞動人員形成了一種勞動法律關系，雙方的行為要受到相應法律的規范和約束。因此在產生勞務糾紛時，勞動人員應該把具備施工資質的分包單位作為被告，讓分包單位承擔相應的法律責任，而不應該牽扯到總承包企業，讓承包企業擔負起相應的責任。這些是合同相對性的體現，即誰雇傭，誰擔責的原則。

（二）不具備分包資質的分包企業與勞務人員產生糾紛時，需要總承包企業承擔相應責任

施工過程需要大量的勞動力來參與施工，所以分包企業就會招聘很多的建筑工人，有的分包企業沒有相應的資質，會產生很多的麻煩。雖然總承包企業在簽署合同時明確了與這些沒有資的分包企業之間的責任，但是這些規定會隨著項目合同的改變而無效。所以當分包企業與勞務建筑工人產生糾紛時，因為這些分包單位沒有相應的資質，也不具備承擔相應責任的主題。所以，在糾紛無法妥善解決的時候，法律部門會保障農民工的個人權益，以分包企業不具有用工主體資格，要求分包企業以外的施工單位承擔責任。

（三）掛靠單位的用工責任應自行承擔

掛靠單位指的是沒有相應的施工資質的單位借助有資質單位的名義，向具備資質的單位交納一定的費用，但具備資質的單位不進行實際的管理行為。就目前建筑行業的發展現狀，許多沒有相應資質的單位借助有資質的單位進行投標，用掛靠的方式，謀取了相應的施工資質來與其他企業簽署施工合同，或者與勞務人員簽署合同。從合同的行對性來講掛靠單位應自行承擔用工主體責任。但也有的法院以被掛靠單位有過錯為由對此承擔連帶責任。

三、勞務用工風險防范措施

（一）以勞動合同法為背景，建立用工安全制度

在目前的企業用人制度中，一些安全制度的制定十分不合理，甚至有的用人單位中存在制度形同虛設的情況。這種現象給勞動者的合法權益帶來損害的同時，用人單位也面臨著很大的法律風險，常常處于被動局面。所以，企業用人單位應該嚴格以《勞動合同法》為依據，結合當前的勞務用工市場簽訂勞動合同，建立合理的安全用工保障制度，減少勞務用工企業可能面臨的法律風險。其一，對于已經存在的企業用工制度，應該按照最新修訂的《勞動合同法》進行修改，建立完善的安全管理制度，考勤制度和獎懲制度。其二，在與員工簽訂用人協定前，明確規定發生工傷、繳納保險等，防止發生事故時責任不明導致企業承擔更多的風險和賠償。其三，在企業制定用工制度時，要保留制定的規章制度的法定程序的證據，保留會議記錄等，還要保留至少兩年的考勤記錄和員工違紀記錄，在企業與員工發生爭執時留作證據。

（二）按照《勞動合同》規定，為員工繳納工傷保險

《勞動法》和《工傷保險條例》規定企業要與勞務工人簽訂合同，要為員工上工傷保險，將企業的風險轉嫁給社保部門。不與施工工人簽訂合同和繳納工傷保險，這就導致企業面臨著很大的法律風險。自《勞動合同法》實施過后，對不按規定簽署用工合同的企業將予以懲罰，向施工工人支付二倍的工資報酬，雙方將會簽訂無定期的書面合同，給解除合同的過程造成困難。企業還應給工人交納一定的社會保障金和工傷保險，由于這筆費用的數額較大，一些企業總是避而不交，這也有著相應的風險。相關法律規定，不繳納員工保障金的企業，工人可以自行解除合同，同時企業還會承擔補償的責任；在員工出現工傷的情況下，企業將會支付巨額的賠償費用，除此之外，企業還會面臨著行政處罰的風險。所以企業應該嚴格按照相關法律及行政規章的規定行事，以便更好的規避企業的風險。

結語

勞務用工是目前社會用工的主要形式，雖然國家對此加大管理力度，但仍潛在存在著很大的法律風險。這就要求企業在勞務用工的過程中嚴格按照法律及規章行事，加強對于分包企業和建筑工人的管理，保障工人的合法利益，規避企業的法律風險，減小企業的經濟損失。