勞動(dòng)關(guān)系無效能否索要未書面簽約的二倍工資

勞動(dòng)關(guān)系無效能否索要未書面簽約的二倍工資

吳律師：

一家公司在網(wǎng)上發(fā)布招聘持有國(guó)家電工證員工的消息后，我見待遇優(yōu)厚，覺得雖然自己沒有電工證，但對(duì)相關(guān)作業(yè)也略知一二，便偽造了相應(yīng)證書應(yīng)聘，且最終被錄用。四個(gè)月后，得知真相的公司將我解聘。請(qǐng)問：我能否基于公司沒有與我簽訂書面勞動(dòng)合同而索要二倍工資？

讀者：肖琳萍

肖琳萍讀者：

你不能索要二倍工資。

一方面，你與公司之間的勞動(dòng)關(guān)系無效。《勞動(dòng)合同法》第二十六條第（一）（三）項(xiàng)分別規(guī)定：“以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的”“違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的”勞動(dòng)合同無效。《勞動(dòng)法》第六十九條也指出：“國(guó)家確定職業(yè)分類，對(duì)規(guī)定的職業(yè)制定職業(yè)技能標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)行職業(yè)資格證書制度，由經(jīng)過政府批準(zhǔn)的考核鑒定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對(duì)勞動(dòng)者實(shí)施職業(yè)技能考核鑒定。”即國(guó)家為了規(guī)范勞動(dòng)力市場(chǎng)，促進(jìn)勞動(dòng)者提高自身技術(shù)業(yè)務(wù)素質(zhì)，維護(hù)社會(huì)公共安全，在一些技術(shù)要求高、關(guān)系人民身體健康財(cái)產(chǎn)安全的職業(yè)中，實(shí)行職業(yè)資格認(rèn)證、就業(yè)準(zhǔn)入制度。而鑒于電力作業(yè)的特殊性和危險(xiǎn)性，國(guó)家已明令實(shí)行電工證制度。你違反強(qiáng)制性規(guī)定，采用欺詐方式應(yīng)聘、就職，無疑當(dāng)屬其列。另一方面，你無權(quán)索要雙倍工資。雖然《勞動(dòng)合同法》第二十八條只是規(guī)定：“勞動(dòng)合同被確認(rèn)無效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。”即其中并沒有否定勞動(dòng)者請(qǐng)求用人單位支付雙倍工資差額權(quán)利。甚至該法第八十二條第一款同樣僅僅表明：“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”也就是說，只是將超期“未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同”作為“支付二倍的工資”唯一要件。

由是觀之，似乎勞動(dòng)合同是否有效已經(jīng)無關(guān)大局。其實(shí)不然，因?yàn)榉伤Ｗo(hù)的權(quán)利必須是勞動(dòng)者的合法權(quán)益，正如該法第三條所言：“訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠(chéng)實(shí)信用的原則。依法訂立的勞動(dòng)合同具有約束力，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)履行勞動(dòng)合同約定的義務(wù)。”在用人單位與勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)關(guān)系因違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，無論是否書面簽約，勞動(dòng)合同均屬無效，尤其是如果無效的原因源于勞動(dòng)者，卻要用人單位來承擔(dān)二倍工資，無疑是對(duì)《勞動(dòng)合同法》所確立的基本原則的違反。本案自然也不例外。

孕期女工私自長(zhǎng)期休假被單位解聘能否獲取賠償

吳律師：

我公司的規(guī)章制度中明確規(guī)定，員工未經(jīng)請(qǐng)假而離崗構(gòu)成曠工，年內(nèi)累計(jì)曠工7天以上屬于嚴(yán)重違紀(jì)，公司有權(quán)單方行使解聘權(quán)。女工李某懷孕后，未經(jīng)請(qǐng)假便連續(xù)35天沒有上班，對(duì)公司催促上班的通知也置之不理，公司無奈之下，于近日以此為由決定解除與李某尚有兩年到期的勞動(dòng)合同。可李某認(rèn)為公司在其孕期內(nèi)單方解除勞動(dòng)合同當(dāng)屬違法，要求公司支付違法解聘的賠償金。請(qǐng)問：李某的說法對(duì)嗎？

讀者：趙曉燕

趙曉燕讀者：

李某的說法是錯(cuò)誤的，即其無權(quán)獲取賠償金。

對(duì)懷孕女職工進(jìn)行特殊保護(hù)，并不意味著懷孕女職工可以無視用人單位的規(guī)章制度。因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》第四十二條規(guī)定：“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：……（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的……”而該法第四十條指的是“用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同”、第四十一條指的是“需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會(huì)或者全體職工說明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員”。即其中并沒有將第三十九條第（二）項(xiàng)所規(guī)定的，用人單位因勞動(dòng)者“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”而解除勞動(dòng)合同納入禁止之列。換句話說，就是對(duì)第四十二條之規(guī)定應(yīng)當(dāng)從三方面進(jìn)行理解：一是用人單位不得以女職工懷孕、產(chǎn)假、哺乳等作為解除勞動(dòng)合同的理由；二是用人單位不得在女職工孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)以其患病或非因工負(fù)傷、不能勝任工作、客觀情況發(fā)生重大變化或經(jīng)濟(jì)性裁員等作為解除勞動(dòng)合同的理由；三是如果女職工具有《勞動(dòng)合同法》第三十九條所列情形之一，即使是在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)，用人單位同樣可依法解除勞動(dòng)合同。正因?yàn)楣窘馄咐钅常皇腔谄溥B續(xù)35天沒有上班，且未履行請(qǐng)假手續(xù)，構(gòu)成連續(xù)曠工，嚴(yán)重違反了公司的規(guī)章制度，決定了公司系合法解除勞動(dòng)合同。

而《勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。”即用人單位應(yīng)當(dāng)支付賠償金的前提是違法解除勞動(dòng)合同。也正因?yàn)槿绱耍瑳Q定了公司無需向李某支付解除勞動(dòng)合同的賠償金。

吳律師

一次性撫養(yǎng)費(fèi)不等于一錘子買賣特定情況子女可訴請(qǐng)?jiān)黾?/p>

吳律師：

我父母于5年前離婚時(shí)，約定我隨母親生活，父親一次性向母親支付5萬元撫養(yǎng)費(fèi)。前年起，我被查出患有某種需要長(zhǎng)期醫(yī)治的慢性疾病，而5萬元撫養(yǎng)費(fèi)至今已所剩無幾。已經(jīng)13歲的我，近日曾多次向經(jīng)濟(jì)收入大幅上升的父親要求增加撫養(yǎng)費(fèi)，但卻一再遭到拒絕，理由是一次性撫養(yǎng)費(fèi)等于一錘子買賣，既然他付了錢，就沒有他什么事了。請(qǐng)問：父親的說法對(duì)嗎？

讀者：小萌

小萌讀者：

你父親的說法錯(cuò)誤，即一次性撫養(yǎng)費(fèi)不等于一錘子買賣。

“兒童利益優(yōu)先原則”和“兒童最大利益原則”是世界許多國(guó)家和地區(qū)的婚姻家庭法立法所遵循的原則，我國(guó)《婚姻法》和《未成年人保護(hù)法》也不例外。在審理婚姻家庭案件中，法院在對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)費(fèi)進(jìn)行判決、調(diào)解時(shí)，撫養(yǎng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)一般是依據(jù)當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)平均生活水平來確定。由于隨著時(shí)間的推移、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、生活水平的提高及物價(jià)上漲等因素，法院所判決、調(diào)解的撫養(yǎng)費(fèi)的基礎(chǔ)自然會(huì)不復(fù)存在或發(fā)生很大改變。在此情況下，如果一成不變地依據(jù)原來的條件和標(biāo)準(zhǔn)支付撫養(yǎng)費(fèi)，無疑不能滿足未成年人基本的生活要求，不能保障未成年子女正常的生活和學(xué)習(xí)，不僅違反了“兒童利益優(yōu)先原則”和“兒童最大利益原則”，也有悖于中華民族尊老愛幼的傳統(tǒng)家庭美德，有悖于社會(huì)主義核心價(jià)值觀要求。有鑒于此，《婚姻法》第三十七條第二款規(guī)定：“關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。”

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第十八條也指出：“子女要求增加撫育費(fèi)有下列情形之一，父或母有給付能力的，應(yīng)予支持。（1）原定撫育費(fèi)數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平的；（2）因子女患病、上學(xué)，實(shí)際需要已超過原定數(shù)額的；（3）有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的。”即只要具有這三種情形之一，子女便有權(quán)“出爾反爾”或“推翻”，要求依據(jù)該意見第七條處理：“子女撫育費(fèi)的數(shù)額，可根據(jù)子女的實(shí)際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平確定。有固定收入的，撫育費(fèi)一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫育費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過月總收入的百分之五十。無固定收入的，撫育費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例。”與之對(duì)應(yīng)，你基于患有某種慢性疾病且需要長(zhǎng)期醫(yī)治、父親的經(jīng)濟(jì)收入大幅上升，而要求父親在不超過上述限額的情況下增加支付撫養(yǎng)費(fèi)，明顯應(yīng)予支持。

吳律師

收養(yǎng)棄嬰未辦登記養(yǎng)父母能否享受其工亡撫恤金

吳律師：

早在1985年，年逾四十而又單身的我收養(yǎng)了一名棄嬰。雖然沒有辦理過登記手續(xù)，但彼此一直在一起生活，親友、群眾也都認(rèn)可。很長(zhǎng)時(shí)間以來，我因?yàn)槟晔乱迅摺Ⅲw弱多病，幾乎沒有收入來源，主要依靠養(yǎng)子的收入維持生活。三個(gè)月前，養(yǎng)子在一家公司上班期間不幸因工身亡后，我曾多次要求從工傷保險(xiǎn)基金領(lǐng)取撫恤金，但卻遭到拒絕，理由是《收養(yǎng)法》第十五條規(guī)定：“收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。”而我與養(yǎng)子并未登記，故收養(yǎng)關(guān)系不成立，我自然不能享受相關(guān)待遇。請(qǐng)問：該說法對(duì)嗎？

讀者：王彩云

王彩云讀者：

該說法是錯(cuò)誤的。

首先，你與養(yǎng)子之間的收養(yǎng)關(guān)系同樣為法律所認(rèn)可。雖然于1992年4月1日起施行的《收養(yǎng)法》第十五條確實(shí)有著上述相應(yīng)規(guī)定，但最高人民法院于1992年3月26日發(fā)布的《關(guān)于學(xué)習(xí)宣傳貫徹執(zhí)行〈收養(yǎng)法〉的通知》第二條規(guī)定：“發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，審理時(shí)適用收養(yǎng)法。收養(yǎng)法施行前受理，施行時(shí)尚未審結(jié)的收養(yǎng)案件，或者收養(yǎng)法施行前發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，收養(yǎng)法施行后當(dāng)事人訴請(qǐng)確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系的，審理時(shí)應(yīng)適用當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定……”而最高人民法院于1984年8月30日發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》第四條第二十八項(xiàng)指出：“親友、群眾公認(rèn)，或有關(guān)組織證明確以養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系長(zhǎng)期共同生活的，雖未辦理合法手續(xù)，也應(yīng)按收養(yǎng)關(guān)系對(duì)待。”與之對(duì)應(yīng)，正因?yàn)槟闶震B(yǎng)棄嬰發(fā)生在1985年，與養(yǎng)子之間的關(guān)系已為親友、當(dāng)?shù)厝罕娝J(rèn)可，彼此一直共同生活，決定了該收養(yǎng)關(guān)系應(yīng)受法律保護(hù)。其次，你有權(quán)享受養(yǎng)子工亡撫恤金待遇。《工傷保險(xiǎn)條例》第三十九條第（二）項(xiàng)規(guī)定：“供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動(dòng)能力的親屬。”即撫恤金是指職工因工死亡后，按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由該職工生前提供主要生活來源、無勞動(dòng)能力的親屬的維持基本生活等費(fèi)用的補(bǔ)償。而你的情形與之吻合：一方面，《婚姻法》第二十六條指出，國(guó)家保護(hù)合法的收養(yǎng)關(guān)系。養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的權(quán)利和義務(wù)，適用父母子女的有關(guān)規(guī)定。即你與養(yǎng)子之間同樣屬于親屬；另一方面，你因?yàn)槟晔乱迅摺Ⅲw弱多病幾乎沒有收入來源，長(zhǎng)期依靠養(yǎng)子的收入維持生活，無疑是在你養(yǎng)子生前所供養(yǎng)之列。

吳律師

房子被“套路貸”騙去該如何要回

吳律師：

我向某貸款公司借款25萬元，合同上寫明借款25萬元，實(shí)際只拿到22萬元。借款期滿后我要還款，但貸款公司經(jīng)辦人采取故意不接電話、謊稱出差、系統(tǒng)出現(xiàn)故障等手段，導(dǎo)致我無法按期還款，借此收取違約金、手續(xù)費(fèi)、高額利息，導(dǎo)致我最終要還90萬元，雙方為此發(fā)生糾紛。借貸公司起訴到法院，法院判決其勝訴，結(jié)果我的一套房產(chǎn)賠了進(jìn)去。最近，該借貸公司被警方查獲并認(rèn)定屬“套路貸”犯罪團(tuán)伙，很顯然，先前的訴訟應(yīng)屬于虛假訴訟。請(qǐng)問：我該如何要回對(duì)方通過不正當(dāng)手段獲取的房產(chǎn)呢？

讀者：屈文勝

屈文勝讀者：

關(guān)于你如何才能要回被騙走的房產(chǎn)或者挽回?fù)p失，應(yīng)分以下幾種情形。

一是如果該房產(chǎn)尚未過戶給貸款公司，那么由辦案機(jī)關(guān)追繳后返還給你。《刑法》第六十四條規(guī)定：“犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還。”《最高人民法院關(guān)于適用〈刑事訴訟法〉的解釋》第一百三十九條規(guī)定：“被告人非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。”據(jù)此，你的房產(chǎn)被貸款公司通過“套路貸”的方式占為己有，應(yīng)當(dāng)由辦案機(jī)關(guān)依法追繳后予以返還。

二是如果該房產(chǎn)已過戶給貸款公司且尚未被賣出，那么由法院對(duì)該案進(jìn)行改判，然后拿回房子。因?yàn)榻栀J公司通過虛構(gòu)虛假法律關(guān)系、偽造證據(jù)等方式，借法院之手侵占你的房產(chǎn)，這是一種虛假訴訟。2018年8月11日《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理民間借貸案件的通知》指出：“刑事判決認(rèn)定出借人構(gòu)成‘套路貸詐騙等犯罪的，人民法院對(duì)已按普通民間借貸糾紛作出的生效判決，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通過審判監(jiān)督程序予以糾正。”據(jù)此，在人民法院作出該借貸公司構(gòu)成詐騙罪或虛假訴訟罪的判決后，先前審理雙方借貸糾紛的人民法院應(yīng)主動(dòng)啟動(dòng)審判監(jiān)督程序。如果人民法院沒有主動(dòng)啟動(dòng)的，你應(yīng)及時(shí)提出申訴，由人民法院通過再審來糾正已經(jīng)生效的錯(cuò)誤判決，挽回你已經(jīng)遭受的損失。

三是如果貸款公司在占有房產(chǎn)之后，已經(jīng)以公平、合理的對(duì)價(jià)出售給不知情的第三人，則該第三人屬于善意取得，辦案機(jī)關(guān)無權(quán)再追繳該房產(chǎn)，通過法院改判也無濟(jì)于事。在這些情況下，應(yīng)當(dāng)由貸款公司賠償你的房產(chǎn)損失。

吳律師

從事微商、代購(gòu)是否也要辦營(yíng)業(yè)執(zhí)照

吳律師：

我兩年前辭職做起了微商，專門加工蛋糕等甜食，通過微信對(duì)外銷售，生意很好。我一直沒有辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照和相關(guān)許可證，可最近聽說以后做外賣都需要營(yíng)業(yè)執(zhí)照了。請(qǐng)問：做微商是不是也需要辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照？