外部人反向刺破公司面紗必要性研究

趙磊 王富才

摘 要 傳統刺破公司面紗制度在《公司法》第二十條給予了明確的規定，但是對于股東濫用法人獨立人格和股東有限責任損害其債權人利益的行為公司法并沒有規定，股東的債權人主張公司為股東之債務承當連帶責任的情形就是外部人反向刺破公司面紗制度的內容。當前部分學者主張通過股權執行制度、訴前財產保全制度、債權人撤銷權等制度來解決該問題。但是以上幾項制度在司法實踐中無法完全保障股東之債權人的利益，所以有必要建立反向刺破公司面紗制度。

關鍵詞 股權執行 訴前財產保全 撤銷權 反向刺破

作者簡介：趙磊，北京大成（青島）律師事務所律師，研究方向：公司、合同、侵權等訴訟糾紛;王富才，北京大成（青島）律師事務所合伙人，研究方向：金融與投融資、海事海商、房地產與建筑。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.09.274

一、問題的引出

法人獨立人格制度（英美法上稱之為公司面紗）的設立是公司法上的一大創舉。股東財產與法人財產相互獨立，股東以其出資為限對外承擔責任、公司以其全部財產為限對外承擔責任，極大降低了股東的財產風險。這對于激發公司活力繁榮市場經濟具有重大的促進意義。

傳統刺破公司面紗理論發端于1905年的U.S. V. Milwaukee Refrigerator Transit Co.案，該案由著名法官桑波恩（Sanborn）主審。桑波恩法官認為，法人獨立人格制度是公司法的基石，在遇到類似公司訴訟案件時我們應首先維護公司獨立人格的正當性，不宜否認其獨立人格。但是當出現股東濫用法人獨立人格維護自身不正當利益損害公司債權人合法權益的行為時，法人獨立人格應有之內涵便不復存在，需要刺破其面紗。這便是桑波恩法官對刺破公司面紗最原始的表述。但是隨著經濟的發展，股東濫用法人獨立人格規避自身債務損害其債權人利益的行為又該如何處理呢？顯然這一問題是傳統刺破公司面紗制度無法解決的。

二、外部人反向刺破公司面紗的基本內容

刺破公司面紗制度是英美法上的一個概念，我國稱之為法人人格否認。為便于與外部人反向刺破公司面紗制度區分，我們將法人人格否認制度稱為傳統刺破公司面紗。在2006年新公司法出臺之前股東濫用法人獨立人格和股東有限責任損害公司債權人利益的現象已經出現。立法落后于司法實踐的情形在反向刺破公司面紗制度的適用上同樣存在。為闡述外部人反向刺破公司面紗制度的基本內容，現與傳統刺破公司面紗作一番比較。外部人反向刺破公司面紗制度與傳統刺破公司面紗制度的異同點主要存在以下幾個方面：

如果說傳統刺破公司面紗制度可以遏制股東濫用法人獨立人格危害公司債權人的行為，那么股東為規避自身債務向公司轉移財產危害其債權人利益的行為則還缺乏法律防范措施。現實社會中此種違法行為已有蔓延趨勢。我國沒有建立起反向刺破公司面紗制度，但是在司法實踐中已有許多運用的案例，其適用依據為《公司法》第二十條、二十一條的規定。盡管外部人反向刺破公司面紗制度與傳統刺破公司面紗制度是刺破公司面紗制度的兩個重要內容，但是鑒于兩者在以上四個方面的不同，在司法實踐中采用傳統刺破公司面紗制度的規范來解決外部人反向刺破公司面紗問題不利于法律權威的樹立，所以為完善公司法的內容，使得公司穩健發展必須建立起外部人反向刺破公司面紗制度，以使得在司法實踐中做到據法裁判。

三、代表性司法實踐

（一）美國外部人反向刺破公司面紗案例分析

Valley Finance V. United State案是美國外部人反向刺破公司面紗制度的經典案例。大體案情是，美國國稅局沒收了太平洋發展的450萬美金，理由是該款項是太平洋發展公司股東Tongsun Park應繳納的個人所得稅。Tongsun Park為了規避繳納個人所得稅而將個人財產轉移到由其控股的太平洋發展公司。太平洋發展公司不服國稅局的扣押行為遂向地區法院提起了訴訟。

該院主審法官格塞爾在對公司部分雇員及公司運行查證后認為，Tongsun Park是太平洋發展公司的創始人、董事長和獨資股東。Tongsun Park經常使用公司的資金滿足個人或員工的服務，而且經常開發與公司商業無關的支票以供個人使用。法官對在案件發生之前公司存不存在董事會都產生嚴重懷疑。因為從公司會議記錄來看，除了Tongsun Park之外其他董事會成員并沒有參與企業的重大決策，董事會形同虛設。公司所有重大決策沒有經過董事會商討，全由Tongsun Park一人批準執行。國稅局辯稱，Tongsun Park與太平洋發展公司存在高度的人格混同，已無法體現股東財產獨立與公司人格獨立地位，如果不立即扣押公司的財產國稅局的稅收利益將難以實現。格塞爾法官認為，太平洋發展公司已不具有法人獨立人格地位，而是成為股東Tongsun Park規避個人債務的一個工具，是股東的另一自我，如果不否認公司獨立人格國稅局的利益將無法實現。法院最終維持了國稅局的扣押決定，由公司承擔450萬美元的稅費。

（二）我國外部人反向刺破公司面紗案例分析

梁清泉與襄樊豪迪房地產開發有限責任公司、雷鳴委托合同及撤銷權糾紛案是我國司法實踐中一起典型的外部人反向刺破公司面紗的案例。該案一審湖北省高級人民法院認為，梁清泉與雷鳴簽訂委托合同后，雷鳴并沒有盡責辦理相關委托事項，而是將梁清泉給付的委托款項挪作他用，本案主要表現為購買土地并成立豪迪公司。本案中豪迪公司雖有三個股東，但是雷鳴擁有97%的控股權。雷鳴利用其絕對控股的權利把全部個人財產轉移至公司名下而將所有債務留給自己，導致股東個人財產與公司財產高度混同，公司已成為股東逃避債務的工具。如果不刺破公司獨立人格面紗，梁清泉的債權無法得到實現。所以一審湖北省高級人民法院綜合全案判定豪迪公司與雷鳴向梁清泉承擔連帶責任。

一審判決后，雷鳴與豪迪公司提起上訴。最高人民法院變更了原判決，判定由雷鳴承擔對梁清泉的2330萬債務及利息，豪迪公司不承擔連帶責任，其他請求駁回。最高人民法院認為，一審法院認定的雷鳴與豪迪公司之間存在高度的財產混同的情形認定證據不充分，不能否認豪迪公司的法人獨立人格地位。而且進一步闡述即便股東向公司轉移了財產或公司接受股東財產也不能成為公司向股東承當連帶責任的理由，此時債權人可以向法院申請執行股東之股權來實現自己的債權利益。

我國曾一度借鑒外部人反向刺破公司面紗制度。例如最高人民法院《關于審理與企業改制相關民事糾紛案件若干問題的規定》（法釋【2003】1號）第七條規定的內容就明顯帶有外部人反向刺破公司面紗的特征。可惜的是最高法院對該項制度的適用持謹慎的態度，認為目前不宜適用。盡管如此在司法實踐中外部人反向刺破公司面紗的例子仍然時有發生。

四、現有制度之不足

對于是否有必要建立起外部人反向刺破公司面紗制度我國學者存有不同意見。部分學者認為現行制度可以維護債權人的利益，比如通過股權執行制度、債權人撤銷權制度、訴前財產保全制度等法律依據完全可以實現其利益。有學者主張對《公司法》第二十條進行擴大解釋即可，因為二者在適用范圍上存在部分重合。盡管現有法律制度可以在一定程度上保障債權人的合法權益，但其也存有許多弊端。文章前述部分已列明傳統刺破公司面紗與外部人反向刺破公司面紗的不同點，所以照搬《公司法》第二十條來解決外部人反向刺破公司面紗問題不合時宜，法官的自由裁量權太大，不利于法律權威的樹立。

（一）股權執行制度的弊端

在梁清泉訴雷鳴、豪迪公司案中最高人民法院因其謹慎態度主張通過股權執行程序來保障股東之債權人的利益。《公司法》第七十三條對股權執行制度作了較為明晰的規定，但是在司法實踐中股權執行制度仍存有以下弊端。（1）股東占有公司的股權具有隱蔽性。有限責任公司實際出資人可以與他人簽訂協議，實際出資人享有投資收益的權利，由名義出資人擔任公司名義股東。在這一情形下，股東名冊備案的是名義股東而不是實際出資人。實際出資股東之債權人為追索自身債權向法院申請股權執行時卻發現股東名冊并沒有此人。而且在該項情形下挖掘實際出資人將存在采證難問題。（2）股權價值的不穩定性，即“權不符實”。股權代表的是財產性權益，但不是實實在在的財產，它會隨著市場經濟的波動而波動。基于股權價值的不穩定性特征債權人可能不希望得到股權而是希望得到實在的有形財產。（3）股權在執行過程中，其他股東享有優先購買權。這就使得原本希望得到股權的債權人的愿望落空。（4）股東隱蔽財產的手段不止第一種情形，例如股東可以把其擁有的股權以捐助的形式轉移給由其親屬或好友管理的基金會，而本人仍然是該公司的管理者，以此達到財產免于執行的目的。

（二）訴前財產保全制度的弊端

《民事訴訟法》第九十三條對訴前財產保全制度作了詳細的規定。通過該條規定我們可以總結其特征，第一，該制度的啟動需要當事人申請;第二，情況必須緊急;第三，申請人應提供相應的擔保。在司法實踐中經常遇到的情形是沒等到法院決定保全措施時，債務人早已把財產轉移。在訴前財產保全制度下，申請人已經處于不利境地，提供擔保進一步加重了其負擔。此外，財產保全制度是一種輔助和保障程序，它的目的在于使得債務人的財產能夠順利執行，它不具有直接實現債權人利益的功能。一旦債務人轉移了財產，保全制度作用便不復存在了。

（三）債權人撤銷權制度的弊端

關于債權人撤銷權制度在《合同法》第七十四條、七十五條作了明確規定。因為文章研究的是外部人反向刺破公司面紗制度，所以在撤銷權這一部分，債權人無償轉讓或以明顯不合理低價轉移財產的方向（對象）主要是向公司移轉，而不是自然人之間不適當財產轉移、買賣的情形。債權人撤銷權制度在適用時會遇到以下問題。第一，股東向公司低價轉移資產的行為，法律要求其必須具有主觀惡性，即債權人要證明股東該行為是為了規避債務，債權人在行使撤銷權時舉證難度可見一斑。第二，要求受讓人必須明知債務人低價轉讓行為會危及債權人權益的實現。假定存在受讓人明知的情形，結果會怎樣呢。在現實生活中，受讓人仍不會承認自己明知。首先對于債務人和受讓人而言是都有益的，損害自己利益并且是已獲得利益的行為，受讓人一般不會做出，所以受讓人會“趨利避害”不會承認其明知。債權人撤銷權得不到行使，股東轉移的財產利益便無法追回，其債權利益不能得到實現。此外撤銷權必須在除斥期間內行使。因為股東轉移財產具有相當的隱蔽性，當債權人行使該權利時可能早已過了保護期限。

五、外部人反向刺破公司面紗制度設立的意義

傳統刺破公司面紗制度是伴隨著司法實踐中公司制度弊端的出現而出現的，不是在公司法創立之初就預先想到的。同理，隨著市場經濟和公司制度的發展，公司制度的其它弊端可能也會顯現，反向刺破制度的出現就是一個明顯的例子。因此反向刺破制度的出現不會對公司法產生顛覆性的損害，反而是一種彌補，更有利于公司法內容的完善。現代公司的發展早已使得公司與股東之間不再有明確的界限。例如在集團企業中，核心企業通過掌控企業的核心流程或管理達到控制成員企業的目的。一旦核心企業在管理決策過程中出現差錯，將會產生連鎖反應。

法人獨立人格理論作為公司法的支柱，在不同經濟發展背景下，其固有的內涵也會發生改變，如果在司法審判中一味地固守法人獨立人格與股東有限責任理論將不利于公平正義的實現。

一人公司、母子公司、兄弟公司、關聯公司之間是作為一個整體對外發生交易行為，此時他們已然成為一個經濟共同體。當發生對外債務時，當然也要由這個共同體統統承擔責任，而不是由某一獨立主體單獨對外承擔責任，否則其帶來的后果是不堪設想的。因此說反向刺破制度的建立是公司法人格理論的價值回歸。正如日本學者鴻常夫對否認法人人格所下的經典定義：所謂的法人人格否認理論是指當作為具有獨立人格的法人主體超越了其獨立的公平正義理念之目的時，并不全面否認其獨立的人格，而是在個案當中具體分析，以使得在該種情況下法人與其股東在承擔責任上具有同等的地位。

法人獨立制度的確立保障了股東的利益，避免了因公司破產而危及自身財產，正是基于法人與股東財產獨立制度的優越性才激發了公司活力，同時也使得股東以較小的風險成本來換取更大的收益。但是當股東對外負擔債務，把個人財產轉移至公司名下，濫用法人獨立人格地位來規避債務的履行，但卻沒有法律規制的情形時這種手段便會風靡起來。為避免股東濫用法人獨立人格逃避債務損害債權人合法利益的行為，最好的途徑就是突破傳統刺破公司面紗制度的適用范圍，最終目的就是讓公司為股東的違法行徑承擔連帶責任。外部人反向刺破公司面紗制度恰能彌補其不足。擁有完備的法律是構建良好社會的秩序的前提，才能真正實現社會的公平正義。只有建立起外部人反向刺破公司面紗制度才能有效遏制股東的違法行為，進而保障債權人合法利益的實現。

六、結語

外部人反向刺破公司面紗制度在美國法上已經是一項成熟的制度，我國在司法實踐中也出現了很多相關案例。但是令人遺憾的是盡管我國已經認識到該問題卻沒有引起足夠的重視，在借鑒美國司法判例方面也略顯不足。通過前述兩個案例可知，美國法院果斷運用外部人反向刺破公司面紗制度來追究股東的責任，最高人民的謹慎態度在一定程度上阻礙了該項制度在我國的建立和應用。股權執行制度、訴前財產保全制度、債權人撤銷權制度在維護股東之債權人利益問題上存有不同程度的弊端，不足以替代外部人反向刺破公司面紗的作用。

反向刺破公司面紗制度（包括內部人反向刺破公司面紗制度）與傳統刺破公司面紗制度共同構成了法人人格否認制度的內容。二者是平行關系而非包含關系，所以在司法實踐中對《公司法》第二十條擴大解釋來解決外部人反向刺破公司面紗問題顯然不相吻合。為此建議在《公司法》第二十條第三款之后增加一款，股東濫用公司法人獨立地位，損害債權人利益的，公司應當對股東之債務承擔連帶責任。

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