解密反向分手費保險

文/本刊記者 李茜

如果企業能夠在交易的前期確認反向分手費保險可覆蓋的風險范圍及保費成本，便可更加全面地掌握并購交易的風險及成本，提前做好風險保護。

隨著中國企業參與全球跨境并購市場活躍度的不斷提高，各類新型、復雜的交易安排也逐漸為中企所熟知。其中，針對中國買方企業的“反向分手費”已從兩年前的“新面孔”轉變為今日的“老朋友”，不僅成為中國企業參與跨境并購交易的常規條件，其所占交易金額的比例也在明顯上升。為管控這一新型交易安排帶來的新的風險，反向分手費保險應運而生。

風險催生需求

跨境并購交易所涉及的政府審批的不確定性，是反向分手費興起的主要原因。中國買方企業在跨境并購交易中常見的政府審批觸發條件主要有來自他國的國家安全審查，包括美國外資投資委員會（CFIUS）、澳大利亞外國投資審查委員會（FIRB）的審批等，還有各國政府部門的反壟斷審批以及中國政府針對境外投資的相關審批。

自2016年年底開始，我國政府出臺了一系列遏制“非理性”海外投資的政策。在監管環境發生了較大變化的背景下，外國賣方企業對于中國企業是否能完成交易的擔心也隨之增加。這使中國企業在開展與反向分手費相關的談判時，相對他國競爭者往往會處于不利地位，不得不接受更為嚴苛的反向分手費條款，包括更高的反向分手費比例與更詳盡的觸發條件。以2018年2月哈藥股份對GNC的收購為例。根據公開披露信息，該交易總額約3億美元，反向分手費為1800萬美元，占交易總額的6%。其反向分手費的觸發條件不僅包括美國的CFIUS審批和反壟斷審批，而且包括中國政府的境外投資審批。“2016年至2017年間，中國買方企業遇到的反向分手費占比大概在交易金額的1.5%—5%，而2017年下半年開始，則普遍上漲至5%—10%，不但高于3%的國際慣例水平，且呈現出明顯的增長趨勢。”中國平安財產保險股份有限公司高端責任險事業部副總經理任曉強告訴記者。

隨著中企“走出去”過程中遇到的風險越來越突出，2017年1月，國務院、國資委發布了《中央企業境外投資監督管理辦法》（國資委令第35號），要求“中央企業應當根據自身風險承受能力，充分利用政策性出口信用保險和商業保險，將保險嵌入企業風險管理機制，按照國際通行規則實施聯合保險和再保險，減少風險發生時所帶來的損失”。為響應政府的號召，也為解除中企開展跨境并購的后顧之憂，我國保險業為中國企業量身打造了“反向分手費保險”這一新型風險管理工具。

何謂反向分手費保險

在反向分手費保險下，保險人承保被保險人在并購交易中，因在約定的交易過渡期間內未能完成相關政府審批而需向賣方支付的反向分手費損失。目前該險種在世界范圍內仍屬于新興險種，提供此類產品的保險企業較少。

反向分手費保險所承保的風險范圍，以并購協議中反向分手費所涉及的政府審批內容為基礎，具體可根據中國企業的實際需求進行調整，主要包括中國政府審批（發改部門、商務部門以及可能涉及的國資管理部門、證券交易所與證監會等監管機構）、他國政府國家安全審查（如美國CFIUS、澳大利亞FIRB等），并可同時涵蓋反壟斷審批。“相比國外的同類保險，國內的反向分手費保險覆蓋的政府審批范圍更廣，更加靈活。”北京德恒律師事務所合伙人賈輝告訴記者，“同時，因為沒有語言和文化障礙，中國企業在投保和理賠時的溝通成本也有所降低，協商空間相對較大。”

在保險的保額與保費方面，由于反向分手費特殊的風險特征，為體現風險共擔原則，反向分手費保險的保額通常為反向分手費的50%—60%，保費通常為保額的5%—10%，具體可根據交易標的的行業性質、所在國別、規模大小與買方企業的具體情況而定。例如，在2018年某央企收購歐洲制造業資產的項目中，總交易規模為3億歐元，交易協議條件包含以中國政府審批為風險觸發條件的1500萬歐元的反向分手費。保險公司在充分核查該項目實際風險的基礎上，經過與投保企業的充分溝通和協商，為其提供了覆蓋近90%反向分手費風險的保險方案，并綜合風險情況相應降低了該筆保單所適用的費率。“針對交易中的中國政府審批風險，保險公司通常會以中央政府或地方政府的相關境外投資政策作為參考。比如，如果收購標的是屬于《關于進一步引導和規范境外投資方向的指導意見》明確鼓勵的六大類境外投資方向，或是屬于投保企業所在地方政府的經濟產業政策所鼓勵的投資方向，那么保險公司就有可能在綜合評估該筆交易風險的基礎上，適當放寬保額，并相應降低費率；反之則進行反向操作。”任曉強告訴記者。

在除外責任方面，由已知風險（包括已知的、可能對保險公司風險評估或定價產生重大影響，但未在投保時告知的事項）導致的損失，以及因被保險人未履行并購協議中的其他承諾導致的損失，均被列為該保險的除外責任。

反向分手費保險的投保流程可劃分為詢價、意向性報價、正式核保報價、保險確認四個階段。在詢價階段，投保企業與保險公司簽訂保密協議，并提供意向性報價所需的核保資料，包括并購協議、收購標的介紹資料、買方企業資料等。這其中，需要投保企業所聘的負責該交易的律所按照保險公司的要求針對反向分手費的觸發風險提供法律意見書或風險評估報告。以中國政府審批風險為例，報告內容通常需要包含與該交易相關的政策環境風險分析、審批工作準備及進展情況等內容，同時提供律所綜合各方因素后的評估結論。保險公司在收到以上材料后，以此為基礎向投保企業提供一個非約束性報價（即“意向性報價”），包含保險可覆蓋的風險范圍、保費成本以及正式報價所需要的核保費用承諾函。經投保企業確認并簽署核保費用承諾函后，進入正式核保報價階段。在此階段，保險公司將針對不同的審批風險聘用不同的第三方顧問機構，以進行盡職調查并出具風控意見。例如，針對中國政府審批，保險公司通常會委托熟悉跨境并購國內審批的知名中資律所的并購團隊；針對其他國家的反壟斷審批風險，則會優先選擇外資律所，并要求當地反壟斷律師出具法律意見。在此基礎上，保險公司在與投保企業進行充分溝通后，將為其提供正式報價及完整的保險方案。

當前，在中美經貿關系走向不穩定的形勢下，美國政府針對中國資本的審查趨嚴，加之CFIUS的審查權利和程序也即將發生較大修改，預計中國企業海外并購將面臨交易對手更為嚴苛的反向分手費要求。“美國政府對中國投資審查趨嚴，增加了市場對反向分手費保險的需求；與此同時，保險公司也需要更加謹慎、周密地進行核保盡職調查。”賈輝說，“另一方面，隨著中國政府對外投資政策的日益完善，預計保險公司對境內審批風險的識別會更加準確，有利于為投保企業提供更為周全的保險方案。”

投保注意事項

由于反向分手費保險的針對性較強，且具有一定的特殊性，任曉強建議，中國企業在投保時應注意以下五方面的因素。

一是盡早開啟與保險公司的溝通機制，啟動相關的投保程序。有關反向分手費的談判一般位于交易后期，由于需要企業提供的投保材料比較復雜，保險公司的核保盡調流程也需要花費一定的時間周期。如果企業在交易后期才開啟相關的投保工作，可能延誤并購時機或提高企業的財務成本。反之，如果企業在交易的前期階段即開始向保險公司尋求保險方案，通過簽訂保密協議和提供意向性報價所需的材料，提前確認保險可覆蓋的風險范圍及保費成本，則可以更加全面地掌握交易風險及成本，做好風險保護。

二是在簽署保密協議的前提下，盡可能提供完整的核保材料。詳盡的風險評估報告能夠讓保險公司更有承保信心，有助于為企業爭取到更加優惠的保險方案，降低投保成本；另一方面，企業在資產交割前，也應當通過保密協議保護好自己的權益。

三是保險生效時間最好與并購交易文件簽署時間同步。反向分手費保險所針對的政府審查風險，發生在并購協議簽署之后到資產交割之前的這個階段。而在并購交易中，一般會要求買方企業在交易文件簽署后的1—3日內，以銀行保函或現金的方式支付反向分手費。也就是說，實際風險在支付現金或提供保函的時候已經產生。因此，反向分手費保險應該與對應風險的產生時間同步生效，才能起到相應的保障作用。

四是在向銀行辦理反向分手費銀行保函的過程中，可借助保險保單達到增信作用。當前，在我國金融機構去杠桿的大環境下，銀行針對企業提供的股票、財產等資產的抵押折扣率較高。對此，買方企業可以借助反向分手費保險的保單達到增信的目的。一方面，保險保單可以作為股權或財產質押不足部分的補充；另一方面，以保險保單作為資產質押還可以釋放原有的一部分股權和財產，提高資本利用率。

五是關注當地對外投資專項財政補貼政策，合理降低保費成本。目前，國內部分省市已經出臺了以保費補貼的方式引導企業在對外投資的過程中更好地利用保險工具解決實際交易風險的相關政策，相關企業可及時對接此類政策來降低保費成本。