淺析我國(guó)就業(yè)性別歧視法律問(wèn)題

摘 要 就業(yè)性別歧視作為就業(yè)歧視的一部分，長(zhǎng)期以來(lái)對(duì)許多勞動(dòng)者女性勞動(dòng)者產(chǎn)生著消極的影響，尤其在“全面二孩”政策落地的當(dāng)下，部分女性勞動(dòng)者的合法權(quán)益客觀上受到一定的現(xiàn)實(shí)威脅，更加使得就業(yè)性別歧視問(wèn)題不容回避。本文從分析就業(yè)性別歧視現(xiàn)狀的角度出發(fā)，發(fā)掘致使就業(yè)性別歧視存在問(wèn)題和原因，并針對(duì)這些問(wèn)題的原因提出相應(yīng)的法律建議，以謀求從法律層面上積極解決就業(yè)性別歧視的問(wèn)題。而這個(gè)問(wèn)題的解決，需要我們從科學(xué)立法，公平司法，嚴(yán)格執(zhí)法，全民守法的角度出發(fā)，并結(jié)合其它途徑，在綜合治理中走出一條適合我國(guó)國(guó)情的道路。

關(guān)鍵詞 性別歧視 就業(yè)歧視 平等權(quán) 法律建議

作者簡(jiǎn)介：李寶誠(chéng)，山東省泰安第一中學(xué)。

中圖分類(lèi)號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.11.245

新中國(guó)成立尤其是改革開(kāi)放以來(lái)，我國(guó)女性的地位不斷提高，在各行各業(yè)取得突出成就的同時(shí)，為推動(dòng)我國(guó)社會(huì)發(fā)展進(jìn)步做出了積極貢獻(xiàn)，然而受制于自身特點(diǎn)和家庭責(zé)任等因素，關(guān)于女性的就業(yè)歧視在總體就業(yè)環(huán)境相對(duì)公平的當(dāng)下依然較廣泛存在。反就業(yè)歧視是實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平和維護(hù)人權(quán)的必然要求。

一、針對(duì)女性的性別歧視與就業(yè)歧視概述

針對(duì)女性的性別歧視由來(lái)已久，是在我國(guó)古代存在的時(shí)間極為漫長(zhǎng)的男耕女織的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上受其決定由其衍生的一種社會(huì)意識(shí)，常以“男尊女卑”的封建禮教形式出現(xiàn)，是當(dāng)時(shí)的社會(huì)存在的產(chǎn)物。隨著近代工業(yè)和新興產(chǎn)業(yè)尤其是第三產(chǎn)業(yè)的興起，早已不再與女性社會(huì)地位提高，社會(huì)貢獻(xiàn)卓越的時(shí)代現(xiàn)實(shí)相符合。然而，社會(huì)意識(shí)的相對(duì)獨(dú)立性卻使得針對(duì)女性的性別歧視長(zhǎng)期存在并對(duì)社會(huì)發(fā)展持續(xù)發(fā)生著負(fù)面影響，其中就業(yè)性別歧視問(wèn)題相對(duì)顯著。

黨的十九大報(bào)告提出“就業(yè)是最大的民生”，就業(yè)關(guān)乎勞動(dòng)者的生計(jì)，關(guān)乎個(gè)人生存發(fā)展，更是關(guān)乎社會(huì)和諧穩(wěn)定。古人說(shuō)“無(wú)恒并業(yè)者無(wú)恒產(chǎn)，無(wú)恒產(chǎn)者無(wú)恒志。”可見(jiàn)對(duì)我國(guó)來(lái)說(shuō)，妥善解決就業(yè)問(wèn)題尤為重要。在這樣的前提下，針對(duì)女性的就業(yè)歧視長(zhǎng)期存在是不利于廣大女性生存發(fā)展的自我實(shí)現(xiàn)，不利于促進(jìn)社會(huì)公平增進(jìn)社會(huì)和諧的。

現(xiàn)階段，導(dǎo)致女性就業(yè)歧視的原因是多方面的，其中既有主觀的成見(jiàn)也有客觀的因素。從主觀方面看，不實(shí)事求是地具體分析具體情況，堅(jiān)持“女性無(wú)法融入男性團(tuán)隊(duì)”、“女性對(duì)家庭瑣事關(guān)注超過(guò)工作”等成見(jiàn)的人不在少數(shù)。從客觀上講，女性的生育階段會(huì)給企業(yè)加重諸如保險(xiǎn)，孕產(chǎn)假期間雇傭他人代替的成本，在“獨(dú)生子女”時(shí)期，某些企業(yè)對(duì)于相對(duì)可控的問(wèn)題和成本尚且不情愿，并因而產(chǎn)生女性就業(yè)歧視。隨著“二孩政策”的開(kāi)放，女性就業(yè)歧視的范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，甚至在某種程度波及已有穩(wěn)定工作的女性。因此，反就業(yè)性別歧視是維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，促進(jìn)社會(huì)公平的正統(tǒng)要求，更是順應(yīng)社會(huì)發(fā)展，緊隨改革深化的時(shí)代課題。

二、就業(yè)性別歧視現(xiàn)狀

（一）社會(huì)現(xiàn)狀

2016年《睿問(wèn)女性職場(chǎng)發(fā)展調(diào)查白皮書(shū)》發(fā)布，收集并分析全國(guó)68個(gè)城市上萬(wàn)名女性職場(chǎng)人士提交的問(wèn)卷，調(diào)查發(fā)現(xiàn)：97%的女性表示在工作場(chǎng)合會(huì)受到性別歧視，認(rèn)為自己經(jīng)常遭受性別歧視的人數(shù)占調(diào)查總?cè)藬?shù)的比例達(dá)50%，認(rèn)為自己有時(shí)會(huì)遇到的占47%。 這一調(diào)查結(jié)果說(shuō)明，我國(guó)就業(yè)性別歧視的現(xiàn)象還是廣泛存在的。

針對(duì)女性就業(yè)歧視，分布較為廣泛，從歧視內(nèi)部看，在錄取女性勞動(dòng)者時(shí)也存在就業(yè)歧視，部分用人單位較為極端的從自身利益出發(fā)，在錄取女性員工時(shí)，傾向于錄取已婚已生育的女性勞動(dòng)者，以減少孕假產(chǎn)假成本，萬(wàn)不得已時(shí)，又會(huì)強(qiáng)迫未婚或是已婚未育的女性勞動(dòng)者，接受“一定年限內(nèi)不準(zhǔn)生育”的“霸王條款”，這也是當(dāng)今許多節(jié)奏快、壓力大的大城市職業(yè)女性到較大年齡為了工作依舊選擇拒絕生育的原因。

（二）法律現(xiàn)狀

我國(guó)目前涉及就業(yè)歧視的法律條文散見(jiàn)于各個(gè)部門(mén)法的一些條款，如《憲法》第42、45、48條，《勞動(dòng)法》第12條，《就業(yè)促進(jìn)法》第3、26、27、28、29、30、31條，《婦女權(quán)益保障法》第2、3條和《女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》等。

但是，我們可以看到其內(nèi)容大多是諸如《憲法》第48條 這樣的原則性規(guī)定，且因缺乏具體的制度司法支撐具有較高程度的不可操作性，存在一定問(wèn)題。

三、關(guān)于就業(yè)性別歧視在法律層面的問(wèn)題

（一）在科學(xué)立法層面的問(wèn)題

1.就業(yè)性別歧視概念界定不清

雖然我國(guó)法律在原則上堅(jiān)決反對(duì)包括就業(yè)歧視在內(nèi)的針對(duì)女性的一切形式的歧視，以保護(hù)女性合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)公平正義，但是在目前我國(guó)相關(guān)法律中對(duì)于就業(yè)性別歧視這一問(wèn)題的定義采用概括而不是列舉式表達(dá)，界定不明晰，因而直接喪失了解決問(wèn)題的法律前提。

2.現(xiàn)行相關(guān)法律不完善，可行性不強(qiáng)

原則性強(qiáng)，可行性弱是目前我國(guó)該領(lǐng)域相關(guān)法律的特點(diǎn)，就《婦女權(quán)益保障法》第2條第二款 來(lái)講，相關(guān)內(nèi)容沒(méi)有關(guān)于就業(yè)歧視等內(nèi)容的具體詳細(xì)條款，更沒(méi)有具有我國(guó)優(yōu)良傳統(tǒng)和行之有效保護(hù)女性平等就業(yè)權(quán)益的單行立法存在。

（二）在公正司法層面的問(wèn)題

選擇司法途徑成本較高。調(diào)查顯示，在2000年至2010年進(jìn)入法律程序的就業(yè)性別歧視案件中過(guò)半數(shù)以終止審理，不予受理，調(diào)解和敗訴的結(jié)局結(jié)束。 這個(gè)調(diào)查數(shù)據(jù)距今較遠(yuǎn)，但反映出在反就業(yè)性別歧視時(shí)，個(gè)人同用人單位的司法斗爭(zhēng)中，因?qū)嵙Σ罹噍^大（個(gè)人維權(quán)、訴訟，需要消耗較長(zhǎng)時(shí)間和較大精力），很難維護(hù)自己的合法權(quán)益。

（三）在嚴(yán)格執(zhí)法層面的問(wèn)題

現(xiàn)有機(jī)構(gòu)執(zhí)行力不強(qiáng)，另設(shè)專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)成本過(guò)高。現(xiàn)有機(jī)構(gòu)只有有限的執(zhí)法權(quán)力，不能在外部有效遏制就業(yè)性別歧視愈演愈烈，針對(duì)此可參考別國(guó)經(jīng)驗(yàn)，加拿大等許多國(guó)家包括聯(lián)合國(guó)都已設(shè)立專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，處理性別平等事務(wù)，已被視為消歧視促平等的有效措施。 但考慮到我國(guó)的具體國(guó)情實(shí)際與減政放權(quán)的大環(huán)境，另設(shè)機(jī)構(gòu)前景效果不明，但不妨做為一種嘗試。

（四）在全民守法層面的問(wèn)題

社會(huì)風(fēng)氣有待扭轉(zhuǎn)。群眾法制意識(shí)有待提高，在歷史上長(zhǎng)期以小農(nóng)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的中國(guó)，想在社會(huì)層面徹底扭轉(zhuǎn)對(duì)女性的各方面偏見(jiàn)乃至歧視，絕非一朝一夕的事。法制意識(shí)的淡薄也導(dǎo)致了社會(huì)上部分人對(duì)此方面的問(wèn)題的觀念與公平的標(biāo)準(zhǔn)存在偏差。同時(shí)，有影響力的社會(huì)團(tuán)體組織力量較為薄弱。

四、關(guān)于就業(yè)性別歧視在法律層面的建議

扭轉(zhuǎn)就業(yè)性別歧視的現(xiàn)狀絕非一日之功，而是需要全社會(huì)在全方位的積極努力。法律層面的問(wèn)題首當(dāng)其沖，也尤為重要——有了法律的支撐，各方面力量的匯聚也便有了“主心骨”。而法律層面問(wèn)題的解決，要求我們從多角度出發(fā)解決問(wèn)題。

（一）在科學(xué)立法層面的建議

1.明確“就業(yè)性別歧視”的界定

勞動(dòng)者的就業(yè)條件與企業(yè)單位的招工用人要求具有復(fù)雜性，如果不能在立法上解決就業(yè)歧視的界定與判斷問(wèn)題，反歧視的法律行動(dòng)也就無(wú)從談起。正是這種復(fù)雜性，給界定工作不可避免地帶來(lái)麻煩。

筆者建議采用列舉式與概括式相結(jié)合的方式，賦予執(zhí)法機(jī)關(guān)一定的自主權(quán)，確保盡可能涵蓋歧視現(xiàn)象。

2.完善現(xiàn)有法律規(guī)定

我國(guó)的《婦女權(quán)益保障法》在目前尚缺乏就業(yè)平等方面的詳細(xì)規(guī)定，可以在其基礎(chǔ)上充實(shí)內(nèi)容填補(bǔ)空白。鑒于我國(guó)有著長(zhǎng)期的歧視女性的社會(huì)傳統(tǒng)和廣泛的就業(yè)性別歧視的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，加之我國(guó)又有單獨(dú)立法保護(hù)婦女權(quán)益的優(yōu)良傳統(tǒng)，建議深入關(guān)注相關(guān)單位立法，在這個(gè)方面已有日本、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的成功的先例在前可資借鑒。 我國(guó)應(yīng)結(jié)合自身的實(shí)際，在合適的時(shí)機(jī)出臺(tái)相關(guān)法律解釋。

（二）在公正司法層面的建議

引入公益訴訟。反就業(yè)性別歧視作為反性別歧視的一部分，表面上是勞動(dòng)者個(gè)人與用人單位之間的權(quán)益糾紛，于深層卻存在著事關(guān)社會(huì)公平穩(wěn)定的性別平權(quán)原則問(wèn)題，具有較大的社會(huì)影響力與較強(qiáng)的公益性，很難解決在勞動(dòng)平等權(quán)上的公平問(wèn)題，因此，引入公益訴訟是在司法層面維護(hù)公平的有效途徑。

（三）在嚴(yán)格執(zhí)法層面的建議

在現(xiàn)有相關(guān)監(jiān)管框架內(nèi)，設(shè)立性別平等和反就業(yè)性別歧視的專(zhuān)門(mén)部門(mén)落實(shí)執(zhí)法。建議授權(quán)中華婦女聯(lián)合會(huì)，由行政機(jī)構(gòu)委托婦聯(lián)代為行使部分行政職能，既節(jié)約成本又合理可靠。

（四）在全民守法層面的建議

開(kāi)展普法工作，加強(qiáng)宣傳教育。以積極進(jìn)取態(tài)勢(shì)，對(duì)全社會(huì)加強(qiáng)宣教普法，在社會(huì)層面反歧視促平等。鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)社會(huì)團(tuán)體、組織的發(fā)展。充分發(fā)動(dòng)如婦聯(lián)等組織團(tuán)體通過(guò)合法途徑參與維權(quán)，以集體力量參與維護(hù)社會(huì)公平正義。

五、結(jié)語(yǔ)

就業(yè)性別歧視問(wèn)題的解決是一個(gè)過(guò)程，需要時(shí)間。我們應(yīng)當(dāng)積極實(shí)踐，勇于探索，在法律層面上從立法、司法、執(zhí)法、守法等角度綜合出發(fā)，尋求解決的方法。我們應(yīng)當(dāng)意識(shí)到，正如就業(yè)性別歧視只是性別歧視的一部分一樣，性別歧視又只是各種歧視之一，而這些所有歧視都是我們通往平等與社會(huì)主義和諧社會(huì)之路上的障礙，從破除就業(yè)性別歧視開(kāi)始，運(yùn)用科學(xué)的法律手段將其一一破除，我們必將迎來(lái)一個(gè)更加平等、和諧、所有人更加充分發(fā)展的明天！

注釋?zhuān)?/p>

睿問(wèn)女性職場(chǎng)發(fā)展調(diào)研白皮書(shū).http：//www.sohu.com/a/66348710_382177.最后訪問(wèn)日期：2018年8月30日.

《憲法》第48條第2款“國(guó)家保護(hù)婦女的權(quán)利和利益，實(shí)行男女同工同酬”。

《婦女權(quán)益保障法》第2條2款“消除對(duì)婦女一切形式的歧視”。

孫悅.淺談就業(yè)性別歧視領(lǐng)域的法律問(wèn)題.法制博覽.2017（15）.第150頁(yè).

江茜.加拿大性別平等的探索及對(duì)我國(guó)的啟示.安徽警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào).2017（5）.第17頁(yè)。

張龍.我國(guó)反就業(yè)性別歧視立法研究.北京工商大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）.2007（5）.第97頁(yè).