律師解疑

王登山 律師

問題

問：該工程是否應當對全部工程量進行鑒定？

2011年5月，經(jīng)過招投標程序，發(fā)包人市中醫(yī)院將新建的門診綜合樓工程發(fā)包給四海公司承包施工，雙方簽訂《建設工程施工合同》，在合同專用條款中約定采用固定單價方式確定合同價款，執(zhí)行《建設工程工程量清單計價規(guī)范》，合同總價款2.28億元。合同價款的結(jié)算方式為固定單價。合同價款的調(diào)整因素包括工程量的偏差、工程變更、設計變更簽證等，人工費按市場價格調(diào)差。

施工過程中，應發(fā)包人變更通知，工程量發(fā)生大幅增加，實際建筑面積明顯增加。

工程質(zhì)量竣工驗收合格投入使用后，雙方因工程價款結(jié)算發(fā)生爭議，訴至法院。

承包人主張合同約定的是固定單價，因工程量發(fā)生大幅增加，應當對全部工程量進行鑒定，從而確定工程總造價。

發(fā)包人抗辯應按合同約定的總價2.28億元結(jié)算，僅同意對其確認的工程量增加部分進行鑒定。

請問：該工程如何結(jié)算，是否應當對全部工程量進行鑒定？

律師觀點

律師觀點：

1.該合同是固定單價合同，而非固定總價合同。

雙方簽訂的建設工程施工合同合法有效，各方應依約履行。雙方在合同專用條款中明確約定采用固定單價方式確定合同價款，執(zhí)行《建設工程工程量清單計價規(guī)范》。因此施工合同約定的工程價款計價標準為工程量清單計價，即固定單價結(jié)算。

合同中工程總造價2.28億元，該價款的計算方式并非固定總價，更非包死價，而是依據(jù)發(fā)包人在《招標文件》中所列明的工程量乘以承包人在投標時報出的固定單價、工程量清單進行計算而來。該合同總價并非固定不變。在建設工程施工合同中，對大型的工程建設項目，且在當初簽訂合同時工程量難以確定的，其價款結(jié)算方式一般約定為固定單價結(jié)算。

2.應對全部工程量進行鑒定，確定工程竣工結(jié)算價款。

在固定單價結(jié)算合同中，工程承包方承擔單價的風險，發(fā)包方承擔工程量的風險。在招投標簽約階段，發(fā)包人先給出一個暫定工程量以便作出工程價款預算。工程項目竣工結(jié)算時，按照工程圖紙等技術資料，按照實際發(fā)生的情況計算工程量，再乘以合同約定的固定單價，計算確定工程竣工結(jié)算價款總額。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條第一款規(guī)定：“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款”。

本案中，應按照承包人主張的對案涉工程的全部工程量進行鑒定，從而確定實際發(fā)生的工程量，進而確定工程總造價。

發(fā)包人主張的按照合同總價2.28億元確定工程總造價，并僅僅同意對其認可的增加的工程量部分進行工程造價鑒定，無法得到法律支持。