包庇、縱容黑社會性質組織罪的司法認定

劉曉曉

摘 要：刑法第294條第4款對包庇、縱容黑社會性質組織罪的客觀方面要件規定為：“包庇黑社會性質的組織，或者縱容黑社會性質的組織進行違法犯罪活動”。從上述法律規定可以看出，包庇、縱容黑社會性質組織罪屬于行為犯，其中主要包括包庇黑社會性質組織的罪和縱容黑社會性質組織罪兩種行為，只要行為人實施了上述兩種行為中的任何一種，即可構成包庇、縱容黑社會性質組織罪。

關鍵詞：黑社會性質組織 包庇 縱容

一、“包庇”中的相關內容

（一）“包庇”的含義

“包庇”，即國家工作人員為了使黑社會性質組織的犯罪分子不受法律制裁，而實行的包庇行為。理解“包庇”首先要正確揭示包庇行為的本質，其次，要全面概括包庇行為的形式，而要準確把握其行為的形式需要從包庇行為的本質出發。因而，一旦使為了能夠使黑社會性質組織犯罪行為人逃避法律制裁而進行了包庇行為的，都屬于包庇黑社會性質組織罪的行為，其中包括對黑社會性質組織及其實施的犯罪行為的刑事和非刑事責任追究的全過程，具體行為表行為刑法分則中規定的妨害司法的犯罪行為，同時也包括刑法分則規定之外的說情、游說等會妨害相關部門或者相關機關追究黑社會性質組織或者黑社會性質組織中相關成員的法律責任的行為。因而，可將本罪中“包庇”的含義表述為：“采用各種方法妨礙、阻止司法機關和其他國家機關對黑社會性質組織及其成員追究法律責任的

行為”。

（二）包庇黑社會性質組織罪的行為

在司法實踐中，出現很多的是行為人違反法律的禁止性規定，實施一些法律禁止的行為，而去幫助黑社會性質組織或者黑社會性質組織的成員，這種作為的包庇黑社會性質組織罪的行為是很容易認定的，而包庇黑社會性質組織罪中，很難認定的是行為人的不作為的行為。筆者認為，在包庇黑社會性質組織罪中，不能排除行為人不作為的行為，司法實踐中，可能出現某些國家相關工作人員在已經掌握黑社會性質組織或者黑社會性質組織中的個人犯罪的相關證據材料，但是為了幫助黑社會性質組織或者黑社會性質組織中的某個人逃避法律制裁而向相關機關隱瞞該證據材料，這種行為顯然是在包庇黑社會性質組織及黑社會性質組織中的個人。

二、縱容黑社會性質組織犯罪

（一）“縱容”的含義

對于本罪中的“縱容”，單純從字面意義上看，是指對黑社會性質組織進行的違法犯罪行為不加制止而任其發展。該種解釋不考慮行為人是否負有查禁黑社會性質組織及其違法犯罪行為的職責。但這種解釋是否合理，還應當進一步探討。對于縱容黑社會性質組織的違法犯罪行為構成犯罪，是否以行為人擔負查禁黑社會性質組織及其進行的違法犯罪行為的職責并不履行該職責為必要？有的學者沒有表達這種意思；有的學者明確表示本罪中的縱容并不要求國家機關工作人員利用職務實施；有的學者則認為，縱容行為構成犯罪必須是行為人擔負一定的打擊黑社會性質組織違法犯罪活動的職責并且是沒有履行這種職責，甚至有學者明確指出，只有國家機關工作人員有責任阻止自己職責范圍內發生的違法犯罪活動而沒有阻止的，才能構成縱容黑社會性質組織罪。筆者認為，如果從割斷黑社會性質組織與政治的聯系，防止其大肆蔓延方面考慮，也許有必要考慮對國家機關工作人員縱容不屬于自己職責范圍內發生的黑社會性質組織的違法犯罪行為動用刑法，但從總體上衡量，至少在目前的立法狀況下，還不能將本罪中的“縱容”作如此寬泛的理解。因為，首先，還沒有法律明確規定凡是國家機關工作人員對黑社會性質組織進行的任何違法犯罪行為都負有查禁的職責。其次，刑法界定罪與非罪注重行為危害社會程度量上的要求，那些對非自己本職工作范圍內發生的黑社會性質組織進行的違法犯罪行為不加制止的情況危害社會之程度，恐怕還沒有達到要動用刑法的地步。再次，對縱容作這樣過于寬泛的理解，還會產生一系列弊端：一是既容易擴大打擊面，又不能突出打擊重點，即運用有限的刑事司法資源，重點打擊那些放棄對自己本職工作范圍內發生的黑社會性質組織進行的違法犯罪行為的制止和查禁職責的行為；二是社會觀念上恐怕還難以認同，受處罰的國家機關工作人員心中也會不服，進而會導致公眾對刑法公正產生懷疑；三是過于擴大國家機關工作人員的職責范圍，不利于各國家機關之間職能范圍的協調。總之，筆者認為，應將本罪中的“縱容”理解為“對本職工作范圍內應當制止、查禁的黑社會性質組織的違法犯罪活動不加制止，任其發展。”

（二）縱容黑社會性質組織罪的行為

由于縱容是指行為人對黑社會性質組織進行的違法犯罪活動有義務制止而不制止，任其發展，所以，縱容黑社會性質組織罪的行為方式只能是不作為。該罪的不作為，既可以表現為行為人完全不履行制止黑社會性質組織進行的違法犯罪活動的職責，也可以是不完全或不正確履行其職責。這里應當明確的是，在實踐中有時也存在這樣的情況，即負有制止黑社會性質組織的違法犯罪行為職責的國家機關工作人員，不僅不予以制止，反而利用職權為黑社會性質組織進行違法犯罪提供某種積極的支持。對此，應當認為是國家機關工作人員不履行職責的嚴重情況，而不能據此得出縱容黑社會性質組織罪也可以以作為方式實行的結論。

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