淺析我國公司法定代表人制度

劉麗紅

摘 要：從實務角度來看，法定代表人制度在特殊歷史背景下對中國公司的運轉發揮了重要作用。但在實行公司制改革后，董事會制度與法定代表人制度并行，摩擦出了不少問題，阻礙了公司的快速發展。本文將以公司法定代表人制度發展中出現的問題為經，以實踐做法為緯進行結構，注重提出有價值的問題和分析問題，使得法定代表人制度更好地服務我國公司，確保有效決策，保護股東、債權人及公司的合法權益，加速我國市場經濟的發展。

關鍵詞：公司；董事會；法定代表人

長期以來，在從事公司法律實務的過程中，法務部門使用最頻繁的法律文書莫過于公司法人營業執照、法定代表人身份證明書和法定代表人授權委托書，以此證明當事人具有公司法人的合法授權，其行為代表法人行為，其意思是法人的真實意思表示，確保交易安全。其實，能夠確保交易安全的，除了上面提及的內容，還有我國公司法定代表人制度運行涉及的其他一些規則，這些也很重要。經過一番思考，現述之筆端。本文按照我國《民法總則》對法人的分類，僅就營利法人進行相關闡述。希望通過本文分析，對大家有拋磚引玉的作用，促進交流，使得我國公司法定代表人制度能夠進一步完善。

一、我國公司法定代表人制度概述

（一）我國公司法定代表人制度的沿革

1987年1月，我國《民法通則》生效。該法第一次對公司法定代表人制度有所闡述，“依照法律或法人組織章程規定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人?！?988年8月，我國全國人大常委會通過了《全民所有制工業企業法》，該法首次明確了法定代表人的地位：“廠長是企業的法定代表人。企業建立以廠長為首的生產經營管理系統。廠長在企業中處于中心地位，對企業的物質文明建設和精神文明建設負有全面責任。廠長領導企業的生產經營管理工作，行使法定職權?！?該制度賦予了公司法定代表人在公司治理中的核心地位及法定決策權、代表權和法律責任，極大地發揮了權力集中的優勢，適應了當時我國國有企業的發展狀況，提升了國有企業的生產效率，對新中國經濟的發展起到了促進作用。

隨著市場經濟的發展，我國引入了國外先進的現代企業制度。1993年12月我國《公司法》頒布，該法明確有限公司設立股東會、董事會（執行董事）和監事會（監事）的治理架構，但是公司法定代表人制度沒有相應調整。這兩種體系并存，使得在公司實務操作層面，出現了不協調的情況，不合法、不規范的問題頻現。直到2017年民法總則及公司法司法解釋四出臺，經過五次公司法修改和四次公司法司法解釋，我國公司治理越來越靈活化，規范化，基本填補了公司法人治理層面的漏洞，但理論和實務體系方面仍有模糊的地方亟需解決。

（二）我國公司法定代表人制度特點

1.法定性與靈活性并存

我國現行公司法第十三條規定“公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。”可見，我國法律明確了擔任公司法定代表人的人員范圍，并賦予公司章程一定的選擇權。這種規定較為靈活，使得各個公司根據各自公司實際安排合適的管理層人員擔任公司法定代表人。

2.唯一性

在我國，公司法人只有通過法定代表人自然人的行為才能對外表達其意思和行為。在我國，公司法人只有通過法定代表人自然人的行為才能對外表達其意思和行為。該法定代表人具有對外代表法人的唯一性。關于法人的代表機關，傳統民法一般采取的董事代表制。而我國法律規定由董事長、執行董事或者經理擔任并依法登記。

3.權義不明

在我國，公司法定代表人本身的權利、義務和責任不明。在權利方面。公司法定代表人行使決策權的條件，行使代表權的條件及兩者合一的條件。這直接影響到公司行為的法律效力。目前我國對公司法定代表人權利的界定，還出現了法律沖突，亟需修改。在義務方面。法律需要進一步明確公司法定代表人的履職程序、職責內容等。

二、我國公司法定代表人制度存在的問題及釋疑

（一）董事會與法定代表人共存，導致公司法和合同法沖突，公司決策體系混亂問題

在我國，所有公司法人均須設立公司法定代表人。公司法人的股東會（或股東大會）、董事會和監事會對職權范圍內的議案，原則按照半數以上人數表決同意即可通過，特殊情況三分之二以上人數表決同意即可通過。而歷史延續下來的權力高度集中的法定代表人制度，享有行為決策權和對外代表權，無須公司法人專門授權，即可直接行使權利。這使得制度邏輯層面存在兩套決策體系。

實踐中存在這樣的疑慮：設置有股東會或董事會的公司法人依據章程由股東會或董事會對重大問題進行決策，決策通過后公司發文。此時公司法人的意思是否當然的就是法定代表人意思？法定代表人的意思如與股東會或董事會決議不同，法定代表人是否可以按照自己意思在與決策機構意思相背的文件上簽名？這個簽名有無效力？法定代表人有無獨立的決策權？如果有獨立的決策權，設置股東會或董事會的意義在哪里？如果沒有獨立的決策權，設置法定代表人的重心在哪里？公司法定代表人與董事會授權的其他代表公司的董事或經理有什么關系？實踐中出現法定代表人的A公司訴同一法定代表人B公司的情況怎么理解？

我們可以從現有法律規定著手分析，探究與設立公司法定代表人相關的立法目的。《民法總則》第六十一條規定，“依照法律或者法人章程的規定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。”《公司法》第一百四十六條規定，“有擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年的情形的，不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員”以及《企業法人法定代表人登記管理規定》“有限責任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責，致使股東會、股東大會或者董事會不能依照法定程序召開的，可以由半數以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權的股東或其委派的代表召集和主持會議，依法作出決議?！薄逗贤ā返谖迨畻l“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。”

本人認為，為了最大限度的管控關鍵資本，促使關系國家命脈的企業安全發展，我國公司法人的法定代表人制度不可廢除，但可以更加完善。同時，受我國目前處于社會主義初級階段，各地區發展不平衡不充分，各行業發展也有快有慢等因素影響，我國對公司法人的法定代表人設置必須符合我國實際。在實務操作中，當公司法人的法定代表人和股東會或董事會并存時，設立股東會或董事會的公司法人的法定代表人僅有對外代表權，而無對內決策權。當法定代表人的意思與股東會或董事會決議不一致時，法定代表人不能按照自己意思在與決策機構意思相背的文件上簽名。此時，法定代表人與董事會授權其他代表公司的董事或經理一樣，僅有代理權。這樣實踐中出現的法定代表人的A公司訴同一法定代表人B公司的情況就不難理解了。但是這個簽名的效力規定不一，有待商榷。從公司法的立法目的來看，對于善意第三人來講，進行交易之前，應當盡到一般注意義務。至少應審核對方公司的章程，了解對方公司是否履行完決策程序，方可與之簽訂合同。履行完決策程序的簽名為有效簽名，沒有履行完決策程序的簽名為無效簽名。公司法人可借鑒銀行業的相關合同協議，將公司法人的章程直接在印在合同背面。但《合同法》第五十條“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。”并且對于所超越的權限具體指的是哪種權限沒有明確。對于沒有設立股東會或董事會的公司法人，公司法定代表人具有延續至今的當然的決策權和代表權?？偠灾?，由于公司法中沒有明確規定兩種操作模式對法定代表人職權的不同影響，導致各地公司治理糾紛判決結果不一。而通過在公司章程中解決上述問題，又不符合法律的效力位階。故建議立法機關與時俱進，在公司法中明確不同治理架構法定代表人的相應職權及其超越權限的不同規定。

另外，采取上述公司法的修改建議，不僅符合我國特色，也順應當今國際趨勢?！度鹗總ǖ洹返?17條規定“公司章程和據此制定的規程，應當就董事之間是否及如何管理和代表公司作出決定。公司至少有一名董事擔任其法人代表。公司章程可以授權股東大會或董事會將管理公司部分或全部事務的法人代表權委托給董事會的一名或者幾名成員或者不是公司股東的第三人（經理人員），如無上述規定，公司的管理和法人代表權應當由全體董事共同行使?！雹?/p>

（二）公章和法定代表人簽名不并存，導致交易安全頻出，法人責任擴大問題

在我國，與公司法定代表人對外代表權具有同等效力的就是法人的印章。根據我國《公司登記管理條例》第二十五條“依法設立的公司，由公司登記機關發給《企業法人營業執照》。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。公司憑公司登記機關核發的《企業法人營業執照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記?！睂崉罩?，公司在獲得市場監督管理機關頒發的營業執照后，一般都會到公安機關申請刻制印章并辦理備案。由于印章也是公司決策后的意思表達，那么法定代表人的簽名還有必要嗎？法定代表人授權還是公司授權？空白授權書，空白合同如何避免？

本人認為：

（1）法定代表人簽字和法人印章均具有法定性。我國現行法律目前僅允許公司有唯一的法定代表人，不允許有其他人代表公司，可得出法定代表人可以委托代理人，但公司只能通過法定代表人對外表達意思和行為。法定代表人是自然人，其表達意思的主要方式就是簽字。

（2）在合同上簽字和蓋章具有同等法律效力。從法律角度看，我國《合同法》第三十二條“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立?！钡珡膶崉战嵌瓤?，在公司治理層面，大多數采用印章，印章在文件中使用范圍和頻率特別多，但在文件上簽字的情況卻少有。若印章濫用，最終承擔責任的還是法人。

（3）簽字和印章同時使用，能夠最大限度保護法人權益。雖然國際交往基本以簽字為準，但是簽字出現模仿情況的頻率特別高，而印章偽造直接觸犯刑法，相比之下印章偽造較少。但是單獨使用印章外觀上無法查明責任人?？瞻缀贤翱瞻资跈鄷某霈F極大地損害了法人權益。為了避免濫用印章，保護法人的合法權益，故建議使用印章的時候，要求每份文件的印章旁注明簽字人。

（4）法律層面規定印章的適用范圍方法、印章登記備案制度和法定代表人簽名及備案制度。在相關市場監督機關的注冊文件中不僅載明印章樣式，還要載明法定代表人及代理人的簽字樣式。在章程中明確代表人及代理人簽字的權利及相關限制。

我國也可以借鑒英國的做法對我國法人印章的使用及簽名制度等設置嚴格條件。英國《公司法》第113條規定，“董事會應制訂安全保管印章的措施，印章必須由董事會或董事會授予此權的董事委員會的許可才得使用。必須蓋章的每一文件應由一名董事簽名，并須有秘書或另一名董事或由董事會為此目的而委托的另一人會簽。” ②

三、完善我國公司法定代表人制度的現實價值

在我國市場經濟中，公司法是商事交往中適用頻率最高影響最廣的法律制度。法定代表人是公司的核心。在公司法上明確法定代表人的相應責任、權利和義務，具有重大的現實價值。

首先，完善我國法定代表人制度，是公司法定代表人依法履職的前提。在實務操作中，權限不明導致決議的效力糾紛多見。法律層面明確公司法定代表人職責權限后，法定代表人履職才能更有針對性，有效防范法律風險。

其次，完善我國公司法定代表人制度，能夠增強我國公司制度的國際競爭力，更廣泛地吸納投資。法律環境在當今社會已經成為外商投資的必要考量因素，只有不斷修改制度使得其更適應社會實踐，方能提高制度的競爭力，被廣泛引用執行。

第三，完善我國公司法定代表人制度，是解決我國公司治理和股東權利糾紛的需要。隨著我國公司數量的大幅增長，公司治理和股東權利糾紛案件也呈上升趨勢，其中公司決議效力糾紛，甚至成為輿論焦點。解決這些矛盾，最基礎的工作就是填補制度漏洞。

注釋：

①吳兆祥，石佳友，孫淑妍.瑞士債法典[M].北京：法律出版社，2002

②邁恩哈特.歐洲九國公司法[M].北京：中國政法大學出版社，1988