論從屬公司債權人保護的法律對策

摘 要：本文通過對目前控制公司侵害從屬公司債權人利益的具體體現進行分析，站在公司法的角度，提出了建立從屬公司債權人法律保護制度的部分建議，以期能夠使從屬債權人的利益得到保證。

關鍵詞：債權人；從屬公司；控制公司

1從屬公司債權人利益被侵害的具體表現

一般情況下，控制公司為確保公司利益最大化，會從下面幾個面對從屬公司進行操作。

1.1價格轉移

在集團內部進行資金流動主要體現在勞務費、股息、利潤等的支取。控制公司通常情況下都會通過價格轉移，有計劃地對各子公司的交易價格進行調整，來實現控制公司利益的最大化及資產的轉移。在此情況中，由于從屬公司在進行交易的時候收到控制公司的指令對交易價格進行了調整，其交易并沒有站在從屬公司的獲利角度進行，故而交易對從屬公司的權益造成侵害。比如：在控制公司的授意下，從屬公司在與其進行交易的時候，收取的費用有可能遠遠低于公司的日常收費標準；而進行費用支付的時候，又往往比控制公司為本企業創造的實際價值要高。除了通過調整交易價格來實現交易轉移外，還可以通過對專有技術、服務等方面來確保價格轉移策略的完成。從以上幾個方面可以看出，在控制公司與從屬公司進行交易的過程中，交易并未在市場經濟的作用下進行，從屬公司如一個管道般為控制公司服務，來實現控制公司利潤的增長，而自身的資產卻在持續縮減。

1.2公司機會的轉移

“公司機會是公司對其具有利益或預期，或者對公司來說必不可少的商業機會。”由于公司機會所產生的利潤往往是可預見性的，因此其重要程度對公司來說不言而喻。但是，若一個單獨的公司確定了與另一個公司的從屬關系后，其公司機會將失去利潤可預見的特點。這是由于當公司機會出現的時候，控制公司為實現集團利潤最大化的目的，有可能通過對從屬公司授意，使公司機會被另一個從屬公司或控制公司獲得。而從屬公司在失去公司機會的時候，集團公司對其也并不會給予其他補償。在這種情況下，從屬公司債權人的權益必然無法保證，甚至可能由于該從屬公司由于此公司機會的丟失，而導致資金鏈斷裂，公司破產，債權人的債權無法償付的情況出現。

1.3對集團的融資支持

控制公司在進行融資的過程中，有可能會對從屬公司的信用進行透支。這種融資方式，是目前集團公司經常使用的。從屬公司在得到控制公司的授意后，將為控制公司或者其它從屬公司提高擔保服務，通過將自身的資產進行抵押或者純信用的證明，來使申請貸款的公司的貸款利率進一步降低；甚至部分控制公司，還會要求從屬公司提供貸款支持或者代為償還其他公司的債務。而這與獨立的企業進行融資有著極大的區別，從屬公司在這種融資的情形下并未收取應有的費用，其收取的利息也遠遠低于融資成本所產生的利息。而這種通過控制公司的調整，將一個公司的風險強加于從屬公司的做法，將大大增加從屬公司債權人的經營風險。如果受融資的企業出現財務問題，則將會使該從屬公司受到牽連，極有可能同時進入資不抵債的境地，而債權人也無法脫身。

2我國從屬公司債權人保護制度的完善

2.1確定從屬以及控制管理的界定標準

在對從屬公司和控制公司的關系進行界定的時候，我們可以將臺灣公司法作為依據來完善界定標準。在臺灣公司法中，對“關系企業”有著明確的界定“互相具有投資關系或者互相獨立并且存在從屬以及控制關系的公司。”之后通過舉例將“從屬以及控制關系”和“互相投資關系”進行了詳細的描述，同時針對性的為每一種情況制定了標準規范。這種立法的方式使內容更為直觀的展現在執法以及公司管理人員面前，有效的防止了由于法律法規的抽象化表達，而使其操作性不強的情況出現。但是，這種立法方法也有著一定的局限性，其主要對“事實型關聯企業”進行了規范，而并未涉及以簽訂合同作為關聯方式的企業控制管理。

2.2建立完善對公司債權人根本利益的保護制度

由于經濟及地域的差異，世界各種對公司債權人權益的保護方式也不盡相同。但是總體而言，可以將其歸結為事前防范措施以及事后救濟措施。其中以事后救濟作為主要保護方式的有歐共體公司法和美國談判法，而以事前防范及事后救濟作為保護公司債權人準則的有德國股份公司法和臺灣公司法。通過對比可以明顯發現，將事前防范措施與事后救濟措施進行合理的結合，可以使從屬公司債權人在事前更好地對控制公司做好防范。故而，本文提出的保護從屬公司債權人的措施主要參考的是臺灣以及德國的有關法律法規，以事前預防和事后救濟作為重點。

2.2.1事前預防措施

首先，應該對公司投資情況公正公開制度進行完善。也就是說，在控制公司通過購買從屬公司一定比例的股份后，通過股權所賦予的權利，對從屬公司的實際運營進行控制前，需要對該公司的相關負責人進行通知，而該公司則有義務將其具體情況進行公示。而為了確保所制定的法律法規的可操作性，需要賦予公司相關監督部門足夠的權利，使其可以對該公司進行具體情況的公示時間進行把控，當發現違規行為時，可以對其進行行政或者經濟上的處罰。若有需要，甚至可以取消其轉讓股權的行為，以對雙方的行為進行控制。其次，需要構建科學合理的集團會計結算制度和關聯報告制度。雖然我國有頒布與關聯交易和關聯關系有關的法律法規（即：《企業會計準則——關聯方關系及其交易的披露》），并且其內容也十分明確，但是其可以使用的范圍卻十分有限，僅適合在上市公司中使用。

2.2.2事后救濟舉措

對控制公司造成從屬公司利益損失的行為進行重視，并制定相關的追償制度。若從屬公司因控制公司的授意，而導致其根本利益受到了損害，則從屬公司有權利要求控制公司對其損失進行補償。同時要建立從屬公司債權人代位求償制度。在德國公司法中明確規定，若從屬公司由于控制公司管理的原因而導致其經濟受到了損失，則債權人必須以自己的名義來對控制公司進行起訴，而這個規定很明顯的將從屬公司管理層被控制公司把控的情況下追償機制很難得以實現的情況考慮在內。故而在進行制定的時候，賦予了債權人上訴的權利，以確保債權人的利益。

3結束語

綜上所述，我國必須突破既有制度的約束，同時結合其它國家的先進的有關法律法規才能使我國從屬債權人的權益得到根本上的保護。

參考文獻：

[1]朱慈蘊.公司資本理念與債權人利益保護[J].政法論壇，2005（5）.

[2]宋誠.公司轉投資合伙企業的法律論證及其規制[J].內蒙古農業大學學報：社會科版，2016（4）：39.

作者簡介：

余月海（1966～ ），男，漢族，浙江杭州人，三級律師，碩士研究生。研究方向：建設工程、公司法、合同法等。