我國股權(quán)眾籌法律規(guī)制探析

摘 要：股權(quán)眾籌作為中小型企業(yè)及初創(chuàng)企業(yè)的融資方式，其為這些企業(yè)的發(fā)展起到重要的推動作用。但在迅速發(fā)展的過程中，也日益暴露出了一些法律風險：涉及非法集資犯罪的風險、投資合同欺詐的風險以及證券法所涉及的監(jiān)管問題等。雖然，我國有關(guān)部門也針對其面臨的風險也做出了相應(yīng)的調(diào)整和完善，但對問題的解決還遠遠不夠，還要加強以下方面的工作：推進《證券法》中證券發(fā)行條款的修改，對“非法集資”犯罪范圍進行重新的界定，細化股權(quán)眾籌投資者的分類并明確其投資權(quán)限，明確股權(quán)眾籌平臺的權(quán)利義務(wù)。

關(guān)鍵詞：股權(quán)眾籌；法律風險；法律規(guī)制；完善建議

一、股權(quán)眾籌的法律風險及規(guī)制

（一）刑法方面的風險及規(guī)制

股權(quán)眾籌實質(zhì)上突破了公募與私募之間的界限，涉足到傳統(tǒng)的公募領(lǐng)域，并觸及到法律的有些規(guī)定。股權(quán)眾籌實質(zhì)上借助網(wǎng)絡(luò)平臺通過受讓股份進行投融資過程，該行為和證券發(fā)行較為相似。因此，股權(quán)眾籌在運營過程中很可能出現(xiàn)觸犯非法集資罪、集資詐騙罪等《刑法》所規(guī)定的金融犯罪①。這些法律障礙直接阻礙了股權(quán)眾籌這一新型融資模式在中國的快速發(fā)展。因此，在2016年的政府工作報告中，也提到要規(guī)范發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融，整頓規(guī)范金融秩序，嚴厲打擊金融詐騙、非法集資和證券期貨領(lǐng)域的違法犯罪活動。

（二）民商法方面的法律風險及規(guī)制

1.《公司法》方面股東人數(shù)問題及相關(guān)風險

以原始股權(quán)作為回報，又相當于吸引一部分人開公司，又涉及到公司法的問題。我國《公司法》對不同公司類型的股東人數(shù)也有一定的限制，例如有限責任公司的發(fā)起人為50人以下，而股份有限公司則要求公司的發(fā)起人為2到200人。眾籌融資的一大特點就是投資者眾多，特別是互聯(lián)網(wǎng)眾籌，很容易超出上述限制。盡管可以通過隱名股東或股份代持等方式予以規(guī)避，但由此又會產(chǎn)生許多新的不確定因素及法律風險。目前在這方面還沒有相關(guān)的規(guī)制辦法，因此，筆者針對此點，在后文中將提出相應(yīng)的完善建議。

2.《合同法》方面存在投資合同欺詐的風險

股權(quán)眾籌實際上就是投資者與融資者之間簽訂的投資合同，眾籌平臺作為第三人更多的是起到居間作用。在我國股權(quán)眾籌通常采用的是“領(lǐng)投+跟投”的投資方式，領(lǐng)投人由專業(yè)投資人擔任，普通的投資人根據(jù)領(lǐng)投人選中的項目進行相應(yīng)的投資。該機制旨在通過專業(yè)投資人把更多沒有專業(yè)能力擔憂資金和投資意愿的人帶動起來。但是，我們也必須考慮到這其中存在的風險問題，如果領(lǐng)投人和融資人存在復雜的利益關(guān)系，領(lǐng)投人帶領(lǐng)跟投人進行融資后，融資人獲取大量資金后，極有可能以投資失敗等借口攜款潛逃，從而讓跟投人獨自承擔損失，損害其合法權(quán)益。對于普通的跟投人來講，為這種小額投資糾紛走上訴訟的渠道，成本相對較高。雖然，《合同法》中對于格式條款也作出了有關(guān)的規(guī)定，傾斜保護接受方的利益，且實踐中簽約雙方地位的實質(zhì)不平等，導致權(quán)利義務(wù)不對稱的條款十分常見。因此，我們需要進一步在這方面進行修改完善。

二、我國股權(quán)眾籌法律規(guī)制的完善建議

（一）推進《證券法》中證券發(fā)行條款的修改

證券法作為市場經(jīng)濟的基本法律法規(guī)，其鮮明得立法宗旨即維護市場秩序，保護投資者的利益以及鼓勵投資創(chuàng)業(yè)，增強市場經(jīng)濟的活力。我國股權(quán)眾籌快速興起和迅猛發(fā)展與我國當前中小企業(yè)及初創(chuàng)企業(yè)融資的窘境密切相關(guān)，股權(quán)眾籌的出現(xiàn)既解決了其融資的困境，也提高了閑散資金的利用效率，增強了市場的活力。所謂因時而變，隨事而制，面對當前的市場環(huán)境，《證券法》應(yīng)進行適當?shù)男薷模瑥亩雍侠淼貙蓹?quán)眾籌等新的融資方式進行引導和監(jiān)管。從上文的論述，股權(quán)眾籌的發(fā)展存在一定的風險，該風險便是觸碰到證券發(fā)行的警戒線，即使沒有深入其禁區(qū)，同樣需要大量成本去避免不必要的法律風險，這是股權(quán)眾籌發(fā)展的一個很大的障礙。為了貫徹證券法的立法宗旨，筆者認為應(yīng)對證券發(fā)行的條款進行適當?shù)男薷模姓J股權(quán)眾籌在我國的合法地位，增加有關(guān)投資者、融資者、眾籌平臺的條款，明確其權(quán)利義務(wù)。

（二）細化股權(quán)眾籌投資者的分類并明確其投資權(quán)限

股權(quán)眾籌作為財務(wù)回報型的融資模式，其在融資規(guī)模和融資效率上都遠遠超過了其他的眾籌模式。如果對投資者沒有相應(yīng)限制，相當一部分投資者可能受投資回報的誘惑而進行非理性投資，加之金融市場的“羊群效應(yīng)”會使這種盲目性不斷蔓延，一旦失敗風險較高的企業(yè)或項目陷入經(jīng)營困境，大量投資者將會血本無歸，這對金融市場的沖擊也是難以想象的。因此，應(yīng)當根據(jù)一定的標準（如收入水平、交易記錄）對股權(quán)眾籌的投資者進行分類，并按照不同類別設(shè)定投資者的投資權(quán)限，達到控制投資者損失，穩(wěn)定金融市場的目的。但是標準的設(shè)立并不是那么簡單，我們不僅要對投資者的實際能力進行考量，也要考慮融資者的融資需求。據(jù)有關(guān)部門的統(tǒng)計目前我國股權(quán)眾籌的融資需求將近50～70億元，可投資項目達到1780多個。筆者建議，我們可以建立以年收入為基礎(chǔ)的分類標準，分為年收入10萬元以下、10～30萬元、30萬元以上三類投資群體，并且規(guī)定他們投資的金額不得超過他們收入的10%、15%、20%最高不能超過50萬。同時我們也要對融資者的融資額進行限制。例如，為他們設(shè)立最高的融資額500萬，融資者每年通過股權(quán)眾籌融資平臺所融資金額均不得超過最高的融資額的限額。

三、結(jié)語

我國應(yīng)積極引導股權(quán)眾籌的快速發(fā)展和完善，以及相應(yīng)的配套監(jiān)督機制，加強知識普及使投資者對股權(quán)眾籌的預(yù)期收益和風險有一定的認識和了解，提高抗風險的能力，使得股權(quán)眾籌早日成為我國居民理財?shù)男路绞健Ｅc此同時，筆者認為也可以從其他方面來完善和規(guī)制股權(quán)眾籌，例如，建立社會監(jiān)督機制：股權(quán)眾籌參與人或第三人可以就其知道的有關(guān)眾籌平臺或者是籌資企業(yè)的違法違規(guī)行為直接向證監(jiān)會主管部門進行舉辦和投訴，疏通投訴渠道；為保障投資人的合法權(quán)益需要對企業(yè)的相關(guān)信息和經(jīng)營狀況進行披露，這與保護商業(yè)秘密存在一定矛盾，需要在實踐中探索二者的平衡；建立融資企業(yè)和投資人之間的雙向溝通機制，風險共擔，提升參與股權(quán)眾籌的小微企業(yè)的風險承擔能力。

注釋：

①周燦.我國股權(quán)眾籌運行風險的法律規(guī)制[J].財經(jīng)科學，2015（3）：14.

參考文獻：

[1]盛佳，湯潯芳，楊東等.互聯(lián)網(wǎng)金融第三浪眾籌崛起[M].北京：中國鐵道出版社，2014.

[2]呂凱，李俐嬌，劉歡等.我國股權(quán)眾籌的法律風險及規(guī)制[J].法制博覽，2016（1）.

作者簡介：

孟敏，女，漢族，河南焦作人，西北政法大學2017級法律碩士教育學院，研究方向：經(jīng)濟法。