淺談民事訴訟行為保全制度

摘 要 隨著國民經濟的不斷增長，大眾生活水平的不斷提升，社會各界人士開始高度關注到法律制度完善問題上。保全制度制定實施作為法治國家建設發展過程的重中之重，是一項必不可缺的關鍵內容，直接關系到民事訴訟行為中當事人的合法權益。因此，針對我國保全制度中存在的相關問題，國家政府部門要采取有效的改善措施，確保民事訴訟行為保全制度的科學性和合理性，從而保障行為保全制度的順利穩定運行。本文將進一步對民事訴訟行為保全制度展開分析與探討。

關鍵詞 民事訴訟 行為保全 執行

作者簡介：陳永卿，河南省澠池縣人民檢察院，研究方向：民事訴訟法。

中圖分類號：D925 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.08.163

當前是一個經濟全球化時代，我國法律制度建設工作發展要與時俱進，跟上時代前進的腳步。民事訴訟行為保全制度作為民事訴訟程序中的一項特有制度，其作用是保證法院在將來生效判決能夠得以執行，或是為了促使行為當事人和利害關系人的合法權益在法律判決前避免受到損害或者擴大損失，國家法院可以根據行為當事人或者利害關系人的申請，合法裁定被申請人一定行為或者不為一定行為的保全措施。該項制度的科學執行有利于充分保障行為當事人的合法權益。為了最大程度發揮出行為保全制度在我國民事訴訟中的價值作用，相關立法人員要優化改善行為保全制度，確保該項制度的規范性和合理性。

一、民事訴訟行為保全制度概況

行為保全制度的產生最早源于歐洲地區，是伴隨著羅馬帝國的不斷擴張，而在世界各地逐漸流行起來的，最后由于羅馬帝國的衰亡該項制度也隨之衰落了。一直到十一世紀的羅馬法復興階段，民事訴訟行為保全制度又出現在大眾面前，被廣泛應用在歐洲各國中。在大陸法律體系中，民事訴訟行為保全制度主要涵蓋了兩個部分內容，一個是財產保全，一個是行為保全在內的假扣押、假處分。前者財產保全實質是指在法院判決前或過程中，為了確保能夠充分保障判決過程的順利，被保全人的個人財產可以在法律保護下不被轉移，在一方當事人按照法律程序后提出申請后，或者法院可以通過執行自身法律權力直接對被申請人的財產進行有效扣押或凍結操作。行為保全與財產保全兩種形式雖然都是為了保障保全申請人的合法效益，但是還是存在一定的區別之處。兩者之間的立法目的不一樣、適用范圍不完全相同以及適用法理基點不同。就比如，在立法目的對比內容分析中，財產保全的客體是保全申請人的財產。在法院還未下達執行判決指令時，可能會存在著被申請人惡意轉移變賣財產的情況，針對此問題，國家法院必須在執行判決前對被保全人的個人財產進行科學評估凍結，這樣才有利于保障判決內容的有效合理性。而行為保全只針對被申請人的行為，更多關注到申請人行為可能造成的預期傷害，對被申請人行為進行作為或者不作為的判斷和依法認定。

二、我國民事訴訟行為保全制度中存在的主要問題

（一）法理缺失問題

在我國目前制定頒布的民事訴訟保全制度內容中，缺乏完善明確的法律思想進行科學指導。與西方發達國家相比較，我國司法理念上對民事訴訟行為保全制度的規范應用認識嚴重不足，無法深入挖掘出其潛在的法律價值作用，促進我國民事訴訟法律制度的完善發展。在我國司法實務傳統思想內容中最為明顯的特征就是“重實體、輕程序”，民事訴訟程序通常只是被用于實現實體正義的重要法律工具和手段，相關法律人員缺乏對其價值的研究分析，導致無法形成先進的民事訴訟程序價值觀。與此同時，由于受到傳統“無訟”文化觀念的影響，人們對于民事訴訟行為保全制度重視程度普遍不高，從而一定程度阻礙了我國民事訴訟行為保全制度的建設發展。民事訴訟法與民事實體法兩者之間是屬于相輔相成的辯證關系，民事訴訟既離不開法律程序，也離不開法律實體，在我國現行的民事訴訟行為制度中存在著明顯的法理基礎薄弱問題，法律制度研究人員缺乏對行為保全制度的全方位、全角度探討分析，未從現實司法實踐層面去有效挖掘民事訴訟行為保全制度的法理基礎。我國民事訴訟行為保全制度內容更多只是局限于個人財產保全，還需進一步深入挖掘保全制度的價值，提高對該項制度的作用價值認識水平，促使我國民事訴訟保全制度的科學系統發展進步。

（二）立法缺失問題

目前，在我國民事訴訟行為保全制度立法工作中，主要存在著以下幾點缺失問題：（1）保全制度規范性失衡、適用范圍混亂。在現行民事訴訟行為保全制度中，國家政府有關部門將財產保全歸屬于總則編制，雖然這樣能夠凸顯出其中地位，有效擴大保全制度使用范圍，但是卻難以表現出保全程序的基本性質，一定程度違背了國家立法技術原理。民事訴訟保全不適合應用于任何社會民事案件中，其只是一個非訟事件，不具備民事訴訟的普遍性，應該將其歸之于分則中；（2）保全制度條文內容過于淺薄。在我國已經頒布的《民事訴訟法》中，涉及到“財產保全”和“先于執行”條文規定內容僅僅只包含了十條，并且相關內容較為粗疏淺薄，無法適應現代民事訴訟行為保全制度建設發展的要求，需要進一步對該部分內容進行改善補充，體現出其全面性和詳細具體性；（3）保全制度立法構建體系不健全。隨著時間的不斷推移，大眾經濟生活的不斷發展，在司法實踐中越來越頻繁發生民事訴訟行為保全。因此，國家政府有關部門為了彌補民事訴訟法中的額欠缺行為保全制度的不足之處，采取了一系列的補充規定措施。就比如，在對《著作權法》、《專利法》以及《商標法》中作出了明確規定“申請訴前責令停止侵害”，在《海事訴訟特別程序法》中明文規定了“海事強制令”和“海事請求保全”，這些規定補充內容都有效改善了我國民事訴訟行為保全制度的不足之處。但是，同時也導致我國現行民事訴訟行為保全立法構建內容的雜亂無章，保全制度立法體系不夠健全，法律條文之間容易產生沖突情況，降低了法律制度內容的實踐可操作性。

（三）司法實務缺失問題

在我國司法實踐程序中，民事訴訟行為保全制度實施存在以下幾個明顯問題：（1）司法實務中保全措施較為混亂；（2）擔保定位與性質不夠清晰明確；（3）程序啟動困難和程序保障滯后；（4）保全制度適用范圍不夠明確，缺乏可操作性。根據我國明文規定認為，民眾申請民事訴訟保全需要具備兩個基本條件，一個是所申請訴訟保全的案件屬于給付之訴，另一個是必須采取財產保全的必要性。訴前保全還需具備“情況緊急”的條件，然而這些條件通常都是呈現出抽象復雜的特點，不具有可操作性，從而造成行為保全制度難以在民事訴訟案件中得以實施。在我國民事訴訟保全過程中過于重視擔保，這樣會導致民事訴訟保全的條件產生變化，造成申請人提供擔保作為其做出保全裁定的實質必備條件，如果無擔保也就等于無保全結果。

三、民事訴訟行為保全制度的優化改善措施

（一）優化行為保全啟動程序

在我現行民事訴訟行為保全制度中，行為保全僅僅適用在知識產權領域與還是領域中，適用范圍還不夠清晰明確。針對于此，我國政府相關部門要應該適當擴大行為保全范圍，同時進行適當的限制。相關工作人員要加強對行為保全制度的深入研究分析工作，完善積累行為保全制度理論知識經驗，從而支持我國全面放開使用行為保全制度的狀態。在優化行為保全啟動程序過程中，必須明確保全制度適用條件，法官既要綜合考慮到保全制度使用的及時性和快捷性，又要避免該項制度的濫用性。法官在對是否要采取行為保全相關措施作出裁定時，要全方位審查當事人的申請是否符合基本條件，并且根據民事訴訟案件實際情況，平衡案件當事人之間的利益沖突關系。在行為保全制度實施啟動中，是否啟動行為保全救濟措施應該是歸屬于當事人的權利，在確保當事人滿足上述申請提條件和制度適用范圍時，當事人可以自由選擇啟動行為保全程序，國家法院不能強制干涉。

（二）完善行為保全措施

我國民事訴訟行為保全制度只是規定了財產保全制度，未有效作出對行為保全制度的相關立法規定，從而導致無法最大化滿足不同訴訟者的相關需求。基于社會經濟持續發展背景下，社會民事糾紛案件日益增多，如果未對當事人行為保全措施進行完善實施，將不能對社會非財產案件進行民事保全，無法保障訴訟案件當事人的合法權益，造成民生矛盾問題的產生，影響到整個社會和諧穩定持續的發展。針對于此，國家政府相關部門要積極完善行為保全制度條文內容，改進相關保全措施，有效構建出健全的立法體系，提高行為保全制度內容的實踐可操作性，這樣才能夠充分保障訴訟案件申請人的合法權益。當被申請人做出了損害整個訴訟案件公正、公平判決的不正當行為時，法院必須科學依據案件實際發展情況，合理對被申請人的不作為采取懲罰措施。例如，對其不正當行為做出責令警告、一定時間范圍內限制其人身自由以及進行適當罰金等。

（三）健全行為保全中擔保機制

針對民事訴訟行為保全中擔保定位與性質不夠清晰明確的問題，我國政府相關部門應該將“提供擔保”科學設置成訴訟前與訴訟中行為保全的通用原則，這樣不僅能夠充分保障被申請人的合法權益，還有利于減少保全制度被濫用的風險。法院法官要根據民事訴訟案件實際情況合理運用自由裁量權。例如，可以通過汲取發達國家的擔保裁定經驗，對于申請人主動提起訴訟目的是為了維護社會公共利益，或則是申請人自身經濟狀況比較糟糕，國家法院可以做出免除擔保的裁定。在行為保全中擔保方式主要包括了兩種，一種是擔保物，一種是擔保人。在司法實踐程序中，絕大多數法院會優先采用擔保物作為最佳擔保方式，然而在實際情況中強制申請人提供現金或者固定資產作為擔保物這種做法實現難度偏大，對于那些經濟條件不好的申請人無法保障其保全效益。因此，國家法院應該允許申請人可自由選擇擔保方式。對于申請人擔保金額的設置，法院發要全面考量申請人的實際經濟實力和訴訟案件的勝訴概率，在此基礎上科學設定其擔保數額。

四、結語

綜上所述，為了促進我國民事訴訟行為保全制度的建設發展，實現司法實踐程序中的訴訟法律制度實施的公平公正性。國家政府相關工作人員要積極研究完善行為保全制度，優化調整制度啟動程序，明確制度適用范圍和申請條件，構建出健全的行為保全擔保機制，充分跟保障當事人的合法權益。

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