跨國公司商業賄賂行為的根源與規制路徑

李壽喜　焦艷芳

摘 要：巴西建筑巨頭奧德布雷希特腐敗案暴露出跨國企業商業行賄的根源：灰色收益誘惑與欲望驅動，國家法制軟弱與商業環境腐蝕，政府包庇縱容與社會文化扭曲，企業內部控制缺失與倫理道德違背。在優化商業賄賂規制路徑上：一方面，應“禁于未然之前”，加強跨國公司道德倫理和自律機制建設，弘揚優秀的企業文化；規范市場，完善行政體系和法律制度，使其在原則上“不愿為之”；另一方面，要“禁于已然之后”，對跨國公司商業賄賂行為強化監督管理，加大懲治力度，使其在心理上“不敢為之”。

關鍵詞：跨國公司； 商業賄賂行為； 根源 ； 規制路徑

美國《國際商業時報》報道稱，巴西2013年因腐敗遭受損失200至350億美元，等價于國民生產總值的2.3%。2013年8月1日，時任巴西總統的羅塞夫在民眾頻繁舉行反腐抗議活動的巨大壓力下簽署了《誠信公司法》。然而，2014年“洗車行動”的開展，使巴西國家石油公司和建筑巨頭奧德布雷希特等大型跨國公司商業賄賂行為曝光，一大批涉案高管和國內外政府官員遭到懲處。隨著國際貿易擴張以及一體化進程加速，腐敗行賄的觸角蔓延至全球。那么，是什么致使該跨國公司商業賄賂之風盛行？一個國家的法律和制度背景是否與該行為有著內在聯系？本文通過對巴西乃至拉美最大建筑公司奧德布雷希特商業賄賂案進行深入研究，探討該跨國公司商業賄賂行為的根源，旨在為國際跨國公司在華商業行賄行為規制、公平市場競爭秩序的構建提供有益參考。

一、奧德布雷希特公司商業賄賂案始末

（一）奧德布雷希特公司概況

奧德布雷希特公司（Odebrecht S.A.）成立于1944年，是巴西一家私人控股的集團企業，擁有10個子公司，涉及建筑、石化、農工等眾多領域。公司活躍于全球25個不同國家，擁有7.96萬名員工，總部位于巴西薩爾瓦多。自成立以來，在家族三代人的領導下，公司業務合同不斷，收入持續增長，規模迅速壯大，2010年達到頂峰，成為拉丁美洲最大建筑公司。2016年總收入達898億雷亞爾（約合281億美元），其中主要收入來源于工程建筑業務和石化業務。公司主要參與大型國家工程項目建設，包括水電站、高速公路、城市輕軌、管道、機場等，并與阿根廷、巴拿馬、秘魯等拉美大多數國家和部分非洲國家交易頻繁，有著舉足輕重的市場地位。

（二）奧德布雷希特商業腐敗案始末

2014年，巴西司法部門啟動大型反腐調查——“洗車行動”，行動重點打擊對象為巴西國家石油公司（Petrobras），一時間反腐浪潮席卷全國。隨著巴石油貪瀆事件的曝光，近百名政界人士遭到調查，時任拉美建筑巨頭的奧德布雷希特公司CEO馬塞洛亦因涉嫌參與巴石油腐敗案而被逮捕，隨之牽扯出一系列該建筑公司自身從事商業賄賂活動的事實。2001年至2016年期間與其同謀者共支付7.88億美元的賄賂金，涉及12個國家100個項目，包括巴西，安哥拉，阿根廷，哥倫比亞，秘魯，巴拿馬，多米尼加，厄瓜多爾，危地馬拉，墨西哥，莫桑比克和委內瑞拉，從中獲益總額高達33億美元。2016年3月，馬塞洛因營私結黨和腐敗行賄被判十九年零四個月刑罰，76名公司高管遭逮捕并被判相應徒刑。2016年12月21日，該公司認罪于美國司法部關于違反《反海外腐敗法》（FCPA）的指控，并與美國和瑞士當局簽署了世界上最大的寬恕措施協議，同意支付26億美元罰款。

縱觀奧德布雷希特集團，多年來高頻度、高涉案金額的跨國行賄并非僅僅是個人行為，而是公司內部有組織的系統行為。腐敗體系根深蒂固，腐敗操作手法頗具標準化和系統化。早在2001年公司內部就成立了負責行賄的秘密財務組織，2006年該組織逐漸發展演化成為一個獨立且功能完備的“結構化業務部門”（即媒體所謂的“行賄部門”），專門系統地賄賂各國政黨與政客，行賄對象直指阿根廷、秘魯、巴拿馬等拉美多國政要。部門內五名負責人各司其職，內部協調、資金管控、海外交易、支付操作流程明確，手法標準。為隱瞞交易活動、避開海外各地區監管，公司使用的服務器是設在瑞士的完全獨立的離線通信系統DROUSYS，并通過離岸實體和貨幣兌換等方法進行資金轉移。具體來說，它們先通過系統代號確認受賄人信息，接著通過全球業務部門進行融資，對于海外受賄人，通過電匯或是現金支付；對于國內受賄人，通過貨幣兌換方式掩蓋交易事實。自2006年行賄部門標準化運作之后，在馬塞洛的授意下，公司開始大肆行賄，內部腐敗組織網絡也隨著工程合同的增多、集團規模的擴張而逐漸蔓延、日益完善。年行賄金額從最初的6000萬美元飆升至7.3億美元。美國司法部表示，2006年至2014年該公司累計獲益高達33.7億美元，成為歷史上最大的腐敗案件之一。

二、奧德布雷希特公司行賄根源

（一）利益的誘惑與欲望的驅動

市場份額和利潤是考核一個企業業績的主要標準。經營者在從事商業活動并面臨多種行為抉擇時，往往會就可能產生的利益大小進行綜合評估，最終選擇利益最大化的利己行為。如若收益足以超過成本，即使面臨道德風險，也愿冒險為之。在無止境的欲望面前，它們很可能會拋棄道德倫理去追求高額利潤，即便是政府高官、企業高管，也很可能會在利益的驅動下偏離正軌，在金錢、名利等誘惑下走上違法犯罪之路。奧德布雷希特公司前任CEO馬塞洛為招攬到拉美各國的基建項目和地方建設工程、獲取巨額回報，明目張膽地在公司內部組建“行賄部門”，大肆向本國和拉美多國政府官員以回扣換取合同的方式進行行賄。隨著集團規模的不斷擴大，腐敗活動日益呈現出規模化和規范化的特點，涉案金額直線上升，獲取的灰色收益也急速膨脹。該公司“行賄部門”主管欣然接受了馬塞洛提出的高薪、豪車豪宅、休假等該職位的誘惑條件，一心一意幫助公司經營腐敗活動也充分體現了人貪婪的本性。不少企業高管和政府高官在灰色收益和無止境的欲望誘導下，變成了公司攫取超額利潤的傀儡，成為了公司獲得高額回報的賺錢工具。

（二）國家法制的軟弱與社會文化的扭曲

腐敗是巴西的頑疾。國際反腐機構“透明國際”2015年公布的全球清廉指數數據顯示，巴西以38分位列76名。自其加入經合組織反腐敗公約以來，巴西在國際貿易過程中對腐敗的打擊力度遠遠不夠，反腐調查案件屈指可數。作為“金磚國家”和最具發展潛力的國家之一，其商業秩序并不規范，市場環境極為混亂，社會文化被嚴重扭曲。雖然前總統羅塞夫于2013年在民眾頻繁舉行反腐抗議活動的巨大壓力下簽署了《誠信公司法》，但該法律形同虛設，并未得到有效執行，政府部門腐敗丑聞仍被頻繁爆出，前總統盧拉更因腐敗丑聞引發了轟動國內的“世紀大審判”。國家法制的軟弱和社會文化的腐蝕，使不少企業在面對激烈的市場競爭時，仍企圖以最少的努力和最快的速度開拓市場、搶占份額，以獲得最大化利益，從而滋生了政商勾結等腐敗行為。

（三）政府的包庇縱容與商業環境的腐蝕

作為世界第七大經濟體，巴西的發展速度不得不令人驚嘆，國家的飛速發展需要基礎設施的日益健全和完善。大型國家工程項目建設與時任政府高官的切身利益息息相關，同時為巴西最大建筑公司奧德布雷希特的發展提供了良好的機遇。一些政客為獲得灰色收益或選舉資金等目的需要公司提供的資金支持，而公司為獲取合同需要政客們的牽線，雙方一拍即合，開始了秘密交易。奧德布雷希特公司照搬巴西其他建筑業領域公司模板，利用多國政要，通過“回扣換取合同”的方式以及離岸實體和貨幣兌換的手段，從事著商業賄賂活動。巴西前總統盧拉，在任職期間多次利用其聲望為奧德布雷希特公司招攬海外生意，提供國家經濟與社會發展銀行（BNDES）優惠貸款，卸任后還出訪委內瑞拉、多米尼加等國，為公司爭取工程合同，充當著幕后推手的角色，發揮著橋梁和紐帶作用；前總統羅塞夫的選舉經費部分來自該公司未經申報的捐款；阿根廷情報局局長2013年以首都的一處地鐵合同收受該公司總計59.4萬美元的賄賂款。政府官員不斷包庇縱容、甚至參與其中，為該公司腐敗活動的順利開展起到了推波助瀾的作用，該行為嚴重腐蝕了公平競爭的商業環境，阻礙了市場經濟的健康發展。

（四）企業內部控制的失效與倫理道德的違背

其實奧德布雷希特公司的非法行為并非針對哪個國家、哪個黨派，而是一種長期腐敗行為。公司內部腐敗思想根深蒂結，企業文化風氣敗壞，高管激勵扭曲，內部控制失效，治理機制缺乏約束力，從而加劇了腐敗文化的裂變式擴散與蔓延。高管身居高位，擁有較大的控制權，權力越大，受外界的約束越少，越便于為其謀取私利。此外，商業賄賂活動具有極高的隱蔽性，隨著隱瞞方式和掩蓋手段的日益復雜化，很難被監管機構發現。即便被發現，由于缺乏具有威懾力的法律以及專門打擊跨國公司商業賄賂的機構，違規成本低廉。企業一味的追求自身利益最大化，往往會碰觸道德的底線，通過官商勾結，相互包庇隱瞞，逐漸形成一條龐雜的灰色利益鏈，從而走上了違法犯罪這條不歸路。

三、國際跨國公司商業賄賂行為的規制路徑探索

（一）加強道德倫理建設，依靠自律機制從根源上杜絕腐敗

商業腐敗行為發生的根源是經營者一味的追求自身利益最大化而碰觸了道德的底線。該行為嚴重破壞競爭環境，干擾公平秩序，腐蝕社會法制與道德。因此，我國應逐步提高對經濟犯罪重視程度，深刻到認識腐敗行賄社會危害性。行業協會應注重規范行業管理，充分發揮其組織協調與監督管理作用，促進整個行業健康有序發展。對于同業競爭不公平的行業，應加快壟斷行業改革，避免出現一家獨大和被操縱的局面。然而僅僅依靠外部的力量往往是治標不治本的，對企業自身而言，要做到權力的制約與平衡，防止一人獨大；增強法律和風險意識的同時，加強自身道德倫理建設，形成規范的自律機制；不斷優化內部環境，完善內部監管體系；充分發揮監事會和內部審計部門的監督管理職能作用，對存在問題的交易與事項及時向監管層報告；建立合規委員會，促進企業合法合規經營；制定合理的薪酬考核制度和激勵政策，最大限度的調動員工的積極性；積極主動披露相關財務數據，實現信息的公開和透明等等，依靠自律機制從根源上杜絕腐敗。

（二）綜合運用多種手段，嚴厲打擊腐敗犯罪活動

在我國，跨國公司從事商業賄賂活動的具有高度的隱蔽性，且形式明目多種，手段花樣繁多。如在建筑工程領域招投標過程中，明招暗定、低中高算、多頭掛靠；在醫藥購銷領域，通過收受財物、回扣和提成等方式獲得超額收益；以及安排境外旅游、子女留學等形式以獲得合同項目等。對于紛繁復雜的商業賄賂活動，一旦某公司被發現、認定并查處，則應綜合運用行政處罰、司法處理、媒體曝光等多種手段，嚴厲打擊和懲治，殺一儆百，使其他企業不敢再為之。對于官商勾結、權錢交易的腐敗對象，要依據黨紀政紀和國家法律給予嚴肅處理；對于未觸犯法律的責任人，應視情節輕重和社會危害程度，給予罰款、降低資質、吊銷證照等行政處罰；對于涉案金額巨大、情節嚴重、性質惡劣、嚴重侵害群眾利益，破壞市場秩序的違法犯罪行為，要及時立案、偵查、起訴、審判，依據刑事法律從嚴從重懲處。

（三）完善配套法律建設，加大對行賄罪的懲處力度

市場經濟的固有缺陷，使得完全依靠道德自律等自發性力量很難完全避免此類事件的發生。而強有力的法律制度，成為遏制商業賄賂行為最為有效的手段。

我國缺乏諸如美國《反海外腐敗法》和英國《賄賂法案》等專門打擊腐敗行為的針對性法案，沒有明確的法律條文對反海外商業賄賂等經濟犯罪行為進行詳細和系統的認定和打擊。對于商業賄賂的相關規定過于分散、模糊，呈現碎片化、不成體系等缺陷，預防、發現和認定商業賄賂行為的概率明顯偏低，法律實施效果仍差強人意，因而跨國公司在我國的腐敗案件層出不窮，呈現出愈演愈烈的趨勢。此外，相較于英美，我國對行賄者的處罰明顯輕于受賄者，行賄者財產刑罰的作用力度不足。對此，我國應主動借鑒歐美成熟經驗，整合現有零散條文，建設配套法律制度。通過修訂《反不正當競爭法》，明確規定商業賄賂的法律概念及其適用范圍，界定商業賄賂的主體，從而提高行賄風險系數，即賄賂被發現和認定的概率。制定《反壟斷法》，加快國家壟斷行業改革，形成合理的市場結構和公平的市場秩序，促進同業平等競爭。完善反商業賄賂的刑事立法，將海外公職人員和國際組織官員實施賄賂等經濟犯罪納入我國《刑法》的調整范圍。加大商業行賄行為的懲治力度，大幅增加其違規成本，強化法紀的嚴肅性與威懾力。健全知情人舉報制度，加強對舉報人的保護和獎勵。完善其他相關法律法規，如涉及高賄賂風險的政府采購、國家招投標、藥品管理、建筑等法律規章制度。法律體系的建立健全，使商業賄賂行為被發現、認定以及查處變得“有法可依”，國際跨國公司在我國再也不敢也不愿從事經濟犯罪活動，從而將腐敗行賄等犯罪行為牢牢的鎖進制度的大牢之中。

（四）加強市場監管與輿論監督，注重防治商業賄賂長效機制建設

商業環境的凈化和公平自由競爭市場的構建，應注重防范商業賄賂長效機制的建設。通過進一步深化國際合作，加強市場監管與輿論監督，弱化政府部門權力對買賣活動的干預，來營造和諧的競爭環境。國家可以通過加入國際反腐敗組織機構，如聯合國反腐敗委員會，經濟合作與發展組織，英國和歐盟反欺詐機構等，加強國際合作的同時建立長效反海外腐敗機制。政府部門應完善上文所述的相關法律制度建設，形成配套的法律體系，嚴懲不良商業行為。監管機構在開展專項治理工作時應重點關注高危領域，如國家項目招投標、政府采購、工程建設與土地出讓、醫藥購銷、產權交易等，建立公開透明的競價系統和公共財物信息系統等，積極主動的披露相關財務信息。同時應加大經濟追責力度，提高執法效率。企業應充分發揮監事會和內部審計的職能作用，形成有效的內部約束機制。外部審計機構作為獨立的第三方，應加強經濟責任審計，保持獨立性和應有的職業懷疑態度，堅持道德操守，公平公正的對待每一份審計業務。此外，應充分發揮社會輿論的監督作用，利用報紙、廣播、電視和網絡等新聞媒體，積極鼓勵和宣揚遵守商業道德操守的優秀企業及企業家，弘揚和傳播優秀的企業文化，同時曝光問題企業及其違規行為，時刻進行追蹤報道，關注最新動態進展，不僅能影響該企業聲譽，使其陷入道德與輿論的譴責之中，還能在一定程度上警醒市場，有效抑制其他企業商業賄賂活動的發生。

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