抓娃娃機內的玩具產品質量不合格案

文 /特約通訊員 陶 然

抓娃娃機常見于各大商場和游樂場所，執法人員在對此類產品進行檢查時，發現機內玩具存在質量問題，故遇到了諸多法律難點，例如抓娃娃機通常是投幣產品，投幣后也不一定能抓到玩具，商家的此類行為是銷售違法產品（贈品）還是經營活動中使用了違法產品？其經營收入與違法所得該如何計算？通過對本案例的分析可為此類案件辦理提供良好的參考借鑒。

案情簡介

2018年3月20日，執法人員根據舉報信息對上海市某娛樂公司位于上海市南京西路的經營場所進行執法檢查。現場發現，該公司在經營中使用的娃娃機內的玩具產品存在質量問題，執法人員依法隨機對5款玩具產品進行抽樣送檢。經有關檢測機構檢驗，5款玩具產品中有4款因其可預見的合理濫用項目和小零件項目等檢測項目不符合 GB 6675.2-2014《玩具安全 第 2 部分：機械與物理性能》的技術要求，被判定為不合格產品；1款被判定為合格產品。4款不合格產品中的1款和僅有的1款合格產品又屬于列入國家強制性認證目錄中的產品，而該公司無法提供與抽檢產品規格型號相一致的強制性產品認證證書，此又涉嫌在經營活動中使用未經強制性產品認證的玩具。

至此，執法人員于2018年4月24日將該案一拆為二，對該娛樂公司涉嫌在經營活動中使用未經強制性產品認證的玩具產品進行另案處理。經查，該公司自2018年1月31日—3月20日在經營性服務中使用了3款不符合保障人體健康和人身、財產安全的國家標準的玩具產品，共計1 150個，貨值金額共計19 930元，實際使用了80個，退回1 061個，抽樣9個（已破壞）。

鑒于該公司在采購3款不符合保障人體健康和人身、財產安全的國家標準的玩具產品過程中履行義務的不同，執法部門依據《產品質量法》分別做出了相應處理。針對已履行了資質索取和審核義務的2款不合格產品，依據《產品質量法》第六十二條責令該公司進行改正；針對在采購過程中，沒有認真履行產品資質審核義務，在未取得產品檢驗合格報告的情況下，就在經營性活動中使用的1款產品，依據《產品質量法》第四十九條和六十二條對該公司做出以下行政處罰：1.責令停止在經營性服務中使用不符合保障人體健康和人身、財產安全的國家標準的玩具產品；2.沒收庫存的毛絨玩具產品3個（已全部用于抽樣）；3.處在經營性服務中違法使用的產品貨值金額1.4倍的罰款21 000元；4.沒收違法所得：850元，罰沒款共計：21 850元。

案例分析

1.抓娃娃機內的玩具屬于獎品還是產品？

一種意見認為，顧客在娃娃機內抓取的玩具產品并不是以購買的方式獲得，而是通過娃娃機抓取獲得的獎品，應當按照《上海市產品質量條例》的相關條款對當事人進行處理；另一種意見認為，該娛樂公司是通過顧客購買游戲幣來抓取玩具產品的方式來經營的，娃娃機內的玩具產品屬于經營活動中使用的產品，應當按照《產品質量法》的相關條款進行處理。

經討論，執法人員認為采納第二種意見較為妥當。其理由是：如果作為獎品，應當是有條件的，并在一定范圍內進行明確告知，那么顧客在同等條件下應當都可以得到獎品，而事實上顧客在娃娃機內抓取玩具產品時有很大的隨機性，抓取玩具產品所付出的游戲幣也并不對等，有的顧客抓幾十次都空無一物，有的顧客抓了一次就抓到了玩具產品。因此，本案中的玩具產品作為獎品并不合適，作為在經營活動中使用的玩具產品更為準確。

2.同時存在兩種違法行為該如何處理

該娛樂公司存在兩種違法行為：一種是使用了不符合保障人體健康和人身財產安全的國家標準的玩具產品；另一種是使用了未經強制性產品認證的玩具產品，且兩種行為存有交集。在抽樣送檢的5款玩具產品中，經檢驗有4款不合格且其中1款未經強制性產品認證；1款產品合格但又無法提供與抽檢產品規格型號相一致的強制性產品認證證書。執法人員最終決定，將5款涉案產品拆分成兩起案件進行調查處理，即：該娛樂公司在經營活動中使用不符合保障人體健康和人身財產安全的國家標準的玩具產品案和娛樂公司在經營活動中使用未經強制性產品認證的玩具產品案。

3.服務業經營者 “知道或應當知道” 該如何認定

《產品質量法》第六十二條規定：“服務業的經營者將本法第四十九條至第五十二條規定禁止銷售的產品用于經營性服務的，責令停止使用；對知道或者應當知道所使用的產品屬于本法規定禁止銷售的產品的，按照違法使用的產品的貨值金額，依照本法對銷售者的處罰規定處罰”。本案中，娛樂公司不存在“知道”的情形，難點在于界定其是否存在“應當知道”的情形。應當知道是對行為人主觀心理狀態的表述方式，屬于一個主觀性概念。行為人是否應當知道所使用的產品屬于本法規定禁止銷售的產品的，嚴格地講，只有行為人本人最清楚，但這種主觀心理往往會通過某些外在行為表現出來。比如按照行為人的職業習慣、工作經驗以及相關知識，應當注意但卻由于疏忽大意而沒有注意到。在該案案情分析會上，執法人員經過討論達成共識：對于服務業的經營者來說，在產品采購過程中未履行索要資質、驗證資質的義務是存在“應當知道”情形的關鍵。若未履行相應義務，則視為存在“應當知道”的情形，應當按照相關條款作出行政處罰。若已經履行了相關義務，產品出現質量問題，應當屬于注意能力的范疇，則不存在“應當知道”的情形，按照法律條款責令改正即可。本案中，經執法人員調查發現，娛樂公司在采購過程中有1款不合格玩具產品未履行相關義務，執法部門只針對那1款未履行相關義務的不合格玩具產品作出了行政處罰，對于其他已履行了相關義務的不合格產品，則責令該公司停止在經營活動中使用不合格產品。

4.經營收入與違法所得該如何計算

本案當事人上海市某娛樂公司銷售的是游戲幣，而抓到玩具產品所需的游戲幣又具有很強的隨機性，在定量過程中如何對“經營收入”“成本”等數據進行核定，執法人員一時也難以把握。通過深入細致調查，走訪多家公司，執法人員發現這種游樂公司大多采取專機專款的方式經營，也就是將1款玩具產品放在1臺娃娃機內使用，這種經營方式便于商家掌握顧客對某類玩具產品的偏好，從而確定采購產品的批次和數量，這一發現為執法人員準確核定經營收入帶來了契機，從玩具投入娃娃機的時間起至執法人員現場檢查時止，該臺機器收取的游戲幣經折算后的價值核定為該款玩具產品的經營收入。同時在廣泛征求專家和商家意見的基礎上，將玩具產品的采購成本作為經營者使用的成本，從而固定了違法所得的整個證據鏈，為準確定量提供了合法依據。

案例啟示

1.適時開展研討是確保案件正確走向的前提

在該案辦理過程中，適時邀請相關主管部門、行業協會和法律界專家對案件進行研討。初期，針對定性中的不同意見，通過研討達成共識、準確定性；中期，又針對如何界定“應當知道”、核定“違法所得”等問題，再次召開研討，將難題一一解決。也正是研討會的適時召開，為案件準確定性奠定了基礎，避免了案件法律適用的錯誤，提高了行政效能。

2.精準界定是提高案件辦理質量的關鍵

無論界定是否屬于“應當知道”的情形，還是準確核定違法所得等問題，都是該案辦理的關鍵環節。為此，執法人員立足本職，堅持以事實為依據，以和諧為目標，做到合法、合情、合理，不僅確保了過罰相當，提高了辦案質量，提升了服務政府的形象，也贏得了企業的尊重，為企業主動整改提供了動力。

3.做好后續處理是確保案件劃上句號的保證

如何最大限度地保護消費者的人身財產安全，維護公共利益，妥善做好后續處理事宜？對于執法部門來說也是責無旁貸。為此，執法人員耐心宣貫法律法規，說明主動整改對提升企業形象的重要性，從而引導企業主動整改。本案中，娛樂公司在檢驗結果還不知曉的情況下，主動張貼公示，召回涉案玩具產品，并將不合格的產品全部退回供應商。同時，執法人員將涉案產品的有關情況發函告知生產企業所在地的質監部門，以妥善的后續處理為該案劃上了圓滿的句號。