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破解單用途預付卡市場監管難題的立法建議

2018-05-18 09:44:20張欽亞孔祥憲
上海人大月刊 2018年4期

張欽亞 孔祥憲

近年來,單用途預付卡領域的各種商業陷阱、金融套現等現象明顯增多。許多經營者特別是小微市場主體違背市場經濟規律、盲目擴張,一旦經營不善,動輒關門“跑路”,嚴重損害了消費者合法權益,擾亂了市場運行秩序。盡管本市有關部門采取不少措施,但仍被行業監管難的現狀所困擾。

一、行業監管存在的主要問題

(一)思想認識統一難

當前,對單用途預付卡市場的治理是任由市場自由調節還是予以行政監管,采取何種手段監管以及監管到何種程度,立法機關、行政部門、社會組織以及一些主管單位的認識依然很不統一。

(二)松散型監管體制應對難

對于市場主體“應備案而未備案”的行為,無專門執法隊伍和管理人員,也無部門愿意主動監管。涉及體育、文化、教育、養生等領域的預付卡備案發行,因無法可依,基本處于零監管狀態。另外,違法成本低使得商家受到懲處與非法所得收益之間相差較大。為獲取暴利,商家通過變更商號、更換法人名稱等方式逃避法律監管,消費維權十分艱難。

(三)基礎監管業務開展難

1.商家發卡信息掌控難。2012年商務部發布《單用途商業預付卡管理辦法(試行)》(以下簡稱辦法)要求發卡企業在開展預付卡業務之日起30日內向商務部門備案。然而現實中,因政策約束力不夠,企業主動報備積極性不高,形成了“不報備無人管,報備反受監管”的不良氛圍。除此之外,糾紛較多的個體工商戶以及健身、培訓、旅游等行業無法受到有效規制。數據顯示,本市美容美發、沐浴足浴行業17357家,發卡比例42.3%,而3/4都不屬于監管范疇,最終導致發卡商家為追求高額利益恣意發卡,監管部門絕大多數是在消費者被騙投訴后才知悉,無法實現源頭治理。

2.預付資金監管難。市場主體收取的預付消費資金處于自我管理、自我支配狀態,資金安全僅靠商家自身信用“單保險”模式,無法定主管部門依法監管。此類商家通過發行預付卡,以不計成本的“超低消費折扣”方式積聚大量預付資金,已逐漸向變相融資、非法集資行為的趨勢演變,社會風險極大,而辦法又缺乏強制監管舉措。

單用途預付卡監管難的原因,客觀上來看,預付消費涉及領域廣,宏觀上缺乏統一的治理方式和監管規則;中觀上存在部門間管轄分工、職責權限不清晰以及相應執法隊伍缺失,導致監管成效分散;微觀上,聯合監管、形成合力的具體操作標準仍然欠缺。主觀上看,對預付卡監管的社會共識仍未形成,一些部門對預付卡是否要監管的認識存在較大差異。監管成本較高、收效較低,需投入很多精力,投入與收效不成正比。個別單位出于部門利益考慮,存在畏難情緒。

二、對當前商業預付消費亂象監管的基本認知

(一)社會風險正隨著時間推移逐漸加大

單用途預付卡市場運行和發展中暴露出一些不可回避的商業、社會風險問題,如不能有效管控,勢必破壞預付卡市場的發行管理秩序和健康發展,損害消費者利益,影響社會和諧穩定。

(二)“類金融監管”的社會共識應盡快統一

預付卡亂象治理不是徹底消除、根本否定預付消費市場,而是促進市場健康發展。對待預付消費市場,應當避免走極端、采取“非黑即白”的監管標準。鑒于預付消費卡積聚了大量預付資金,且有變相融資的發展趨勢,社會風險較大,應借鑒國際通行做法,采取“類金融監管”的手段和措施嚴格管理,防范金融風險、維護社會經濟秩序。

(三)聯合監管模式最符合當前的行政管理體制

商業預付卡涉及社會生活多個領域,只依靠某一部門,無法實現全方位、全流程監管目標,需要商務、工商、文化、教育、衛生、體育、稅務、審計、征信等相關管理部門共同協作,在發卡主體的市場準入、資金監控、稅務審計、信用保障、消費權益保護等各個方面形成合力,才能維護正常的商業流通秩序,保護消費者合法權益。

三、完善預付消費市場監管的立法建議

完善預付消費市場治理,必須堅持問題導向,按照“分類監管、防控風險、社會共治”原則,強化法治引領,增強底線思維,以夯實監管體系為主線,實現“維護預付消費市場健康發展和保護消費者合法權益”雙重價值目標。

(一)進一步完善行業監管核心業務體系

按照國際通行做法,預付卡有效的核心監管業務體系應該由發行申請、備案登記、發行限額、發行保證制度及發行人信息披露制度等構成。

一是建立限制發行制度。當前“關門跑路”、引發消費者投訴的絕大多數商戶屬于美容美發、健身休閑、餐飲食品等領域的小微市場主體,建議參照國際普遍做法,實施積極的市場引導,強制向商務部門備案。經營主體發卡必須要受到發行主體資格、發行規模和行業備案等方面監管,確保因嚴重失去誠信、被司法機關確定為失信被執行人等經營者、不符合備案要求的以及超出經營能力和財物狀況惡化的經營者,不得發行或超規模發行預付卡。二是建立發行履約保證制度。辦法對預收資金管理環節缺乏強制手段,對發卡商家約束力有限,建議借鑒日本、中國臺灣和香港等絕大多數國家和地區采取發卡強制保證的做法,發卡企業必須投保單用途商業預付卡履約保證保險,才能發售預付卡。通過保險公司參與,建立市場風險化解機制,切實保護消費者合法權益,投保商戶也因此盤活預收資金,減輕資金壓力,促進行業良性發展。

(二)進一步完善政府牽頭多部門聯動的綜合治理體系

為加強組織領導,各級政府層面應成立規范預付卡管理工作領導小組。

一是實行分級分類監管機制。針對商家發卡規模、金額、資信以及投訴狀況,建立健全監管對象的類別、體系與監管標準,實行針對不同行業特點的分級與分類監管。二是健全業務投訴信息聯動監管機制。建立主管部門的發卡業務信息系統監管平臺、“被動”投訴信息預警、“主動”網格化現場巡查相結合的聯動監管機制,通過經營者發卡行為(系統)必須與監管平臺信息系統對接,對經“12345”市民熱線、“12315”消保熱線、信訪等渠道收到的投訴信息和網格化現場抽查的聯動監管,實現智能化、精細化的即時監管,確保發卡市場有序。三是建立“疏堵結合、雙向激勵”監管機制。在嚴厲打擊違法商家同時,強化正面激勵,使用包括信用、地方稅收等多種方法,對已備案、已納入系統監管的商家提供鼓勵、優化經營環境和優惠措施在內的各種激勵機制,形成守法受獎、違法受懲的社會氛圍。四是完善日常監管與應急處置相結合的監管機制,積極妥善應對各類突發情況。

(三)進一步完善推動社會共治體系建設

綜合運用信用管理、信息公開、風險預警等手段,構建市場主體自治、行業自律、社會監督和政府監管的社會共治模式。通過建立部門間商業信用聯動管理機制,將不規范發卡、“跑路”商家信息統一至政府征信平臺,實現共享,加大失信懲戒的措施,提高發卡商家違法成本。完善行業自律機制、實施預付卡行業信息在媒體、社區宣傳欄等公開披露、宣傳制度,推進行業信用體系和標準建設,提高消費者理性消費能力。 (作者單位:市委黨校三分校,市委市政府信訪辦公室)

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