我國證券私募制度存在問題及完善研究

謝莊岑

摘 要：從中國證券私募制度的現狀進行分析，經過比較修訂前后的《公司法》《證券法》涉及證券私募的條款，發現我國的證券私募市場上存在大量不規范的違規行為，確立制度完善法規對私募的健康發展尤為重要。提出了完善證券私募制度的建議。對相關問題進行更加系統全面的規范，促進中國私募制度與資本市場的蓬勃發展。

關鍵詞：證券私募；法規制度；完善研究

文章編號：1004-7026（2018）14-0108-02 中國圖書分類號：F832.51 文獻標志碼：A

1 我國證券私募存在的客觀必然性

證券私募是指以非上市股權投資對象的私募基金。作為資金募集的一種方式，證券私募的產生要比證券公募早很多。作為籌集資金的一種方式，證券的私募發行要比公開發行早得多。早期資本市場，股份公司進行融資的唯一方式是私募。股份公司初期形成發展中，由于商品經濟發展落后。證券發行人不具備向社會進行大規模募集資金的能力，也沒有向上市公司募集資金的合法渠道。所以證券發行人只能面向公司股東、銀行和個人投資者進行募集。

證券私募投資對象和證券公募相比相對有限，并且通過私募募集到的資金十分有限。隨著公司制度持續改善和開發，公司規模逐漸擴大，對資金的需求會更大。現代企業對資金的大量需求使私募面臨重大改革。

資本市場飛速發展，股份公司開始對社會公開募集資金。證券公開發行的方式是將整個社會都視作投資人，這個方式讓股份公司在短期內募集到大量資金。證券公募雖然縮短了股份公司募集資金的時間，促進了股份公司的發展，但是由于不同類型不同規模和處于不同階段的公司的存在，私募仍然是一種十分重要的融資方式。

2 我國證券私募制度存在問題

2.1 證券私募的核準限制

發展到一定程度的資本市場里，公司不需要走冗長的法律程序通過監管機構核準，只需要向相關監管機構備案登記即可。證券私募的發行周期相比其他同類型產品較短，發行成本也因為核準寬松降低許多，大多數投資者更愿意選擇投資證券私募。

我國修訂后的《證券法》第十三條增加了很多對證券私募發行制度限制條款，新的條例規定上市公司在向特定對象非公開發行新股，必須符合中國證監會規定的條件，并報中國證監會核準。因此，在現實操作的資本市場里面。證券私募發行還是不可避免地受到監管部門監督，這使證券私募失去了最為重要的優勢——簡單快捷。證券私募的發行成本增加和發行周期的不確性使很多公司和機構投資者望而卻步。

2.2 證券私募中特定投資者的資格問題

證券私募相對于其他投資方式風險較高，且自身性質不利于公眾監督。這些特點要求證券私募的投資者應具備獲取相關信息和自我解讀信息的能力，對證券私募行業有一些自己的見解，也具備一定心理承受能力和經濟實力。

我國修訂后的《公司法》第七十八條提到證券私募所針對“特定對象”發行股票。《證券法》第十條還規定非公開發行不得“向累計超過二百人的特定對象發行證券”[1]。但是，這兩條法律都沒有明確說明解釋 “特定對象”到底是什么，“特定對象”又有什么要求，這難免讓企業和個人在現實操作中對其產生誤解，從而達不到修改法律的初心。

2.3 證券私募中的信息披露問題

現階段我國證券私募發行制度不需要發行人信息披露，但考慮到投資者是否擁有辨別和承擔風險的能力。證券私募管理者需要提前分析發行人的具體信息來建議投資者是否適合投資該證券。因此，對于此類購買者，有關規定不要求發行人提供具體信息。

修訂后的《公司法》和《證券法》都沒有明確規定發行人必須向非公開發行對象提供具體信息。《證券法》第十部分也限制證券私募的發行方式：“不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式”。然而，相關法律對規定上什么是“公開勸誘”，“變相公開”都沒有具體說明。為了更好地保護對缺乏自我防范意識的投資者，營造良好的市場買賣氛圍。相關法律法規在今后立法中應明確地用規章制度和準確說明公開發行與私募發行之間的分別。

3 完善證券私募制度的對策和建議

3.1 明確證券私募的法律地位

法律地位不明確是我國證券私募制度的核心問題，這一問題制約著中國證券私募制度的良好發展。為了證券私募今后在健康的環境下發展，法律條例應該明確指出證券私募制度的地位，讓證券私募在一個相對公平的環境中進行市場競爭。在此基礎上，明確了管理人資格、投資者資格、信息披露等方面的規定。

3.1.1 管理人資格

對于契約性證券私募管理者要求，管理者應具備一定的任職資格和出色的業績，而對于普通公司發行的證券私募的管理人，其資格可以放寬松。

3.1.2 投資者資格要求

證券私募發行的性質決定了投資者必須有一定的風險承受能力，我國資本市場的波動性很大，這需要投資者經濟實力雄厚，風險承受能力較強，對于私募股權投資基金，不僅僅通過機構或者基金管理人去了解證券私募，而是自身對證券私募有所研究。所以證券私募主要面向機構投資者和經濟能力較好的個人投資者。

3.1.3 嚴格限制發行公司的募集方式

禁止通過報紙、雜志、電視、廣播、互聯網等各種公共媒介的形式向大眾發布有關招募廣告，從而使投資者通過私人渠道知曉投資信息，由于證券發行公司會給自己發行的證券包裝，使投資者盲目投資。此規定讓管理者必須靠自身的資質和出色的業績水平建立自己的客戶群，避免媒體過度炒作和包裝，從而誤導投資者不理性投資。

3.2 適度審慎監管

3.2.1 建立基金托管制度

我國現在證券市場發展還不完善，大多數投資者經驗少、分散風險能力弱。基金托管系統最好通過立法確立，這就需要第三方的私募證券投資基金持有的信任他們所有財產的相對獨立性和保證基金受托人的法律責任，能夠有效處理投資者所投資金和挪用資金和維護基金等問題。

3.2.2 建立備案制度和信息報送制度

為了達到良好規范私募股權投資行為的效果，控制私募股權投資風險和社會影響，我們可以借鑒發達國家私募股權投資的規定。強制要求對我國證券私募基金有一定數額的投資或大資產規模的管理機構，在相關監管機構備案，并定期向相關機構報送相關信息。

3.2.3 強化行業自律

借鑒國外成熟證券私募發展的歷程，證券私募監管方面的主要形式一直是行業自律。這就要求中國的證券私募行業自行規范，重視誠信、守法經營，規范運作，嚴格地控制風險。行業自律組織的建立和完善，非常有利于行業自律管理的發展，設立行業不守法的人黑名單，協助檢察機關、司法機關凈化行業環境，維護證券行業穩定健康發展。

3.3 發展專業化機構投資者

證券私募相比較其他投資方式風險更大，其投資者必須具備一定風險判斷能力和風險承受能力。這類投資者比較廣泛，一部分投資者來自中產階級的家庭性質投資，更多的還是專業的機構投資者，如捐贈基金、養老基金、保險公司或企業的投資公司。管理者希望長久保留這些投資項目，并更好地控制風險，更有效的方式是發展更加專業化的機構投資者，結合實際高效率地控制投資風險。在發展證券私募和培訓投資者的每一個步驟里，第一我們要盡快完善相關立法，給予證券私募一定的合法地位。其次投資者管理水平也要篩選和提高，以便于出現多元化的投資者類別。第三是放寬投資限制，在可控的風險程度范圍內，讓機構投資者親自參與高收益的金融產品的投資。

參考文獻：

[1]王建文.完善我國證券私募制度的初探[J].華東經濟管理，2006：（3）：25.