淺議我國反壟斷立法

魏學全

摘 要：反壟斷法通過反對壟斷行為來維護公平有序的競爭，一方面為企業的發展提供了良性的生存環境，另一方面又為整個社會經濟提供了一個保障機制。因此反壟斷法是維護市場經濟有效競爭的有力武器。我國現在正處于向社會主義市場經濟的轉軌期，無論是國內企業的發展，還是國際競爭的需要，都迫切要求我國盡快制訂反壟斷法，以適應市場競爭的需要。

關鍵詞：反壟斷法；公平競爭；自我調節

一、中國制訂反壟斷法的必要性

1.我國立法現狀的必然性

我國《合同法》中對壟斷技術進步的內容有原則性的規定，如第329條規定：“非法壟斷技術，妨礙技術進步或者妨害他人技術成果的技術合同無效。”此外，國務院1990年發布的《關于打破地區間市場封鎖進一步搞活商品流通的通知》，1987年國家體改委、國家經委《關于組建和發展企業集團的幾點意見》以及各省自治區直轄市的《反不正當競爭條例》等也都涉及了一些這方面的內容。雖然這些規定都涉及了反壟斷法的一些內容，但都比較簡單，不能規范所有的壟斷行為，而且這些法律條例之間缺乏有機的聯系，又沒有指定專門的執法機構來執行，執行力較差，因此并不能真正起到有效的市場規范作用。反觀經濟發達國家和發展中國家都制定了完整的反壟斷法，設立了專門的執法機構，形成了有效的競爭調節機制，對市場經濟的發展起到了重要的保障作用。

2.加入WTO以適應競爭的迫切性

加入WTO后，我國有關的法律如何與之進行協調，如何貫徹公約的內容，就成為一個非常迫切和棘手的問題。制定反壟斷法，建立一個完善的競爭法機制，才能保證國內各個部門法之間既不互相矛盾，又能與公約真正接軌，達到公約的保護標準。

世界貿易組織（WTO）對于涉及競爭法的糾紛不享有管轄權，這樣，即使中國成為WTO成員國，也無法利用世界貿易組織的爭端解決機制來解決競爭法的糾紛。在目前這種國際競爭環境下，由于不存在統一的糾紛解決機制，若想更好地保護本國企業和產品，最好訂立并運用本國反壟斷法，以達到既維護本國公平的競爭秩序，又迫使他國鄭重行事的目的。因此，在現時的國際經濟競爭格局下，我國及早制訂一部反壟斷法是極其必要的。

二、我國制定反壟斷法所涉及的問題

1.立法結構的問題

反不正當競爭法調整的是經營者在經營活動中，違反誠實信用原則和公認的商業道德，損害其它經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。凡是不正當的競爭行為都是違法的，都會損害市場秩序和其他企業的利益。而反壟斷法則是針對企業的限制競爭行為進行規則，從而維護公正自由的競爭秩序。企業壟斷行為雖然減少了競爭，但其本身不一定是違法的。是否違法，要視國家的產業政策而定。可見，反不正當競爭法的目的在于保護個別主體的權益，采取的是不告不理，事后救濟的方式；而反壟斷法主要在于從宏觀上維護競爭的公平秩序，為企業的發展提供良好的生存空間。同時，反壟斷法的主要目的在于維護國家利益，因此，反壟斷法政策性、靈活性更強，以便為此尋找壟斷與競爭的平衡點。

上述論證足以說明反壟斷法與不正當競爭法有著本質的不同，相對而言，分別立法模式較可取，也是最適合我國國情的一種模式。

2.規范的對象問題

限制競爭的協議是由兩個或兩個以上企業通過共謀實施的，損害貿易，限制或扭曲競爭的行為，包括橫向限制行為和縱向限制行為。

橫向限制行為即卡特爾，它是由兩個或兩個以上經營同一產品或提供同種服務的競爭企業之間協同實施的行為。橫向限制競爭行為的構成有四個要件：首先主體是兩個或兩個以上的企業或企業聯合組織；第二，訂約人必須出于共同目的而訂立合同或協議。是否具有共同目的，是區分橫向限制行為和縱向限制行為的重要標志，縱向限制行為的當事人之間不存在共同目的；第三，協議方式多樣，既包括有拘束力的合同或協議，也包括君子協定或當事人之間的協調行為等；第四，當事人的行為限制了競爭。對于依據什么標準來審查當事人的合同或協議是否違法，理論界有內容說，目的說，結果說等幾種學說。

縱向限制行為是由不同環節的企業，如生產商與批發商、零售商之間實施的，包括獨家銷售協議，固定轉售價格協議，搭售、獨家代理協議等。由于橫向限制行為和縱向限制行為的危害性不同，因此不能適用一個絕對標準，在立法中可以結合歐美的經驗，兼采自身違法原則和合理原則。譬如世界第一個反壟斷法——美國1890年頒布的《謝爾曼法》第一條明確規定“任何契約，以托拉斯形式或其他形式的聯合、共謀，用來限制州際間或與外國之間的貿易或商業，是非法的。”該條例沒有任何例外條款，是非常嚴格的禁止條款，該條款體現的原則被稱為“本身違法原則”。

三、關于反壟斷法的執行

執法是達到立法目的的手段和途徑，因此必須建立起一套行之有效的執法體系。

1.執法機關

我國目前由國家工商局公平交易局來執行《反不正當競爭法》，但由于《反不正當競爭法》與《反壟斷法》有著質的差別，筆者認為，應采用第二種執行模式，單獨設立一個執法機關，以免在執法中權力不清，出現互相扯皮等混亂局面。同時借鑒歐洲模式，加強國務院職能部門首長的政治決策作用，給予反壟斷執法以靈活性，最大限度地保護國家利益。

2.執法措施

世界各國反壟斷機構的執法措施主要有：勸告；停止違法行為的禁令；罰金；沒收非法所得；解散已合并企業等。

法院對反壟斷法案件可以做出兩類裁決：一類是應專門機關的起訴、對違法企業做出罰款、解散、分離、合并的裁決。一類是應違法行為的受害者的起訴而作出的裁決。筆者認為，在對違法者的處罰上，可以借鑒西方國家的經驗，同時結合我國國情，規定懲罰性的賠款，以從嚴懲處違法者，使其對市場的擾亂影響盡快消除。

全球經濟一體化是一個必然的趨勢，那么如何維護國際競爭秩序，就成為每一個國家必須考慮的問題。雖然各國政治、經濟、法律制度的差異較大，出臺全球適用的競爭法尚為時過早，但從整體來說應當認識到這是主流。聯合國貿易發展會議1980年通過了《關于限制限制性行為的多邊協議的公平原則和規則》，目的是消除國家之間，尤其是對發展中國家的國際貿易及經濟發展帶來不良影響的限制性商業行為作法，以建立國際經濟新秩序。

參考文獻：

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