虐待家庭成員又實施傷害行為致死的行為定性

杜國偉　曾姍姍

一、基本案情

2011年朱某某與李某某登記結婚，婚后朱某某長期、多次對李某某進行毆打。2017年8月的一天，朱某某因瑣事在居住小區的停車場、自家汽車內、小區外河邊等地使對李某某進行毆打及辱罵，當晚李某某不堪忍受而跳河溺亡。經報警，公安機關將朱某某抓獲歸案。案發后，法醫鑒定意見認為李某某系溺水死亡，其面部、頸部、胸腹部、背腰臀部、四肢存在大面積皮下出血，上述損傷均系生前他人加害形成，且傷情鑒定為輕傷一級。

二、分歧意見

第一種意見認為被告人朱某某因瑣事與妻子李某某發生口角，后對其進行毆打以致輕傷并致被害人李某某不堪忍受跳河溺亡；同時朱某某長期虐待妻子的行為，情節十分惡劣，后果極其嚴重，社會影響極壞，應依法分別認定朱某某構成故意傷害罪、虐待罪，實行數罪并罰；

第二種意見認為被告人朱某某的行為系家庭夫妻矛盾引發的暴力虐待行為，其僅應認定朱某某構成虐待罪，同時虐待罪與故意傷害罪存在法條競合，按照特殊條款虐待罪對其實行一罪處罰，而不應認定為故意傷害罪；

第三種意見認為虐待罪與故意傷害罪成立吸收關系，被告人朱某某暴力虐待妻子的行為被其實施的傷害行為所吸收，按照吸收之罪對其實行一罪處罰，即僅應認定被告人朱某某構成故意傷害罪。

三、評析意見

筆者贊成第一種意見。對被告人朱某某虐待妻子李某某并致其死亡的行為構成虐待罪；被告人朱某某故意傷害妻子李某某致其輕傷的行為構成故意傷害罪，依法應予以數罪并罰。案卷現有證據顯示：2017年8月案發日朱某某在停車場等地毆打李某某的行為有監控錄像、行車記錄儀監控錄像等證實，李某某傷系生前傷且為輕傷級的鑒定意見系依法取得，對此認定被告人朱某某構成故意傷害犯罪的事實清楚，證據確實、充分。實際上，類似的案件，其法律疑難點可歸納如下：被告人虐待家庭成員過程中又實施故意傷害行為致家庭成員死亡的行為如何定性。對此，筆者認為，該類案件涉及兩個方面的基本法律問題：一方面，虐待罪與故意傷害罪之間是否存在競合、吸收關系；另一方面，虐待過程中又實施故意傷害行為并造成輕傷以上結果的，對行為人是實行一罪處罰還是數罪并罰。第一個方面的解答直接影響并制約著第二個方面的結論，對此筆者作如下解讀：

（一）虐待罪與故意傷害罪系對立關系

關于虐待罪客觀方面的表征而言，通常表現為家庭成員間的辱罵、凍餓、強迫勞動、有病不予施治或限制自由等手段，同時一般的毆打行為也較為常見。在“毆打”家庭成員情形下，虐待罪與故意傷害罪在客觀方面則表現出相當的相似性，以致難以區別兩罪。這里的關鍵則在于如何認定虐待罪與故意傷害罪兩者構成要件的關系問題。有觀點認為二者成立法條競合，根據禁止重復評價原則，按虐待罪定罪處罰；也有觀點認為成立吸收犯，根據重行為吸收輕行為的原則，按故意傷害罪一罪定罪處罰。對此，筆者并不認定上述兩種觀點，而是認為虐待罪與故意傷害罪之間僅存在對立關系，而非吸收、競合關系，只有這樣才能更好地處理司法實踐遇到的問題。

一方面，虐待罪與故意傷害罪不成立吸收關系。吸收犯是指行為人實施的數個犯罪之間具有特定的吸收與被吸收的關系，對行為人僅以吸收之罪論處的情況。[1]一個犯罪行為之所以能夠吸收其他犯罪行為，是因為這些犯罪行為通常屬于實施某種犯罪的同一過程，彼此之間存在著密切的聯系：前一犯罪行為可能是后一犯罪行為發展的所經階段，或者后一犯罪行為可能是前一犯罪行為發展的自然結果。[2]雖然“一般的毆打”是虐待行為的表現手段之一，但輕傷以上后果讓毆打行為的性質產生了“質變”，并非先前虐待行為的自然延續；從法規范層面上，則賦予了其獨立的法律意義，即該行為應評價為“傷害行為”，且系故意罪過支配下而實施。由此，我們應該看到，故意傷害行為并非虐待行為延伸的必然發展結果，虐待行為也并非故意傷害行為的必經階段，二者不存在吸收關系。在此情形之下，完全可以將故意傷害行為剝離于先前虐待行為，與其他虐待行為從刑法評價層面予以并罰。

另一方面，虐待罪與故意傷害罪的法條之間不存在法條競合。法條競合是指一個行為符合數個在構成要件上存在交叉或包容關系的刑法條文，但只能適用其中一個條文而排斥其他條文適用的情形。[3]有論者將虐待罪與故意傷害罪的刑法分則條款理解為法條競合關系，其錯誤產生源于“傷害行為”解讀的形式化，以致于將“一般的毆打”納入傷害行為。在此情形下，虐待罪與故意傷害罪的法條之間則為包容關系，進而認為故意傷害罪的法條從屬于虐待罪的法條，最終得出以虐待罪一罪處罰的結論。而根據刑法體系解釋原理，一個行為不可能既成立虐待行為又構成傷害行為。如果行為人實施毆打行為造成他人輕傷以上后果，便超越虐待罪的規制范疇；如果僅屬于一般的毆打行為，則不能評價為故意傷害罪。換言之，對于同一行為，凡是成立故意傷害罪的，便排除虐待罪的成立；反之，但凡認定構成虐待罪的，也便沒有成立故意傷害罪的余地。由此可見，虐待罪與故意傷害罪成立對立關系而非法條競合。在此情形下，如果對數對立行為只按其中一罪進行評價，必然產生評價不充分的問題，違背罪責刑相適應的刑法基本原則。

（二）本案中被告人行為定性

在認定虐待罪與故意傷害罪構成對立關系的基礎之上，結合本案案情，被告人朱某某的行為分別構成虐待罪與故意傷害罪，應予以數罪并罰。

首先，被告人朱某某的行為構成虐待罪。如果行為人對被虐待人的身體造成傷害，但并未造成輕傷以上后果的，則應認定為一般的毆打行為，應將其視為“虐待”的一種實施手段，定性為虐待罪。從犯罪形態看，虐待罪屬于連續犯，本身具有不斷反復實施的特性，長期實施虐待行為的，整體上可歸結為構成要件的“一個”行為。結合本案，被告人朱某某與被害人李某某于2011年結婚多次對被害人進行毆打，李某某對此曾向法院起訴離婚后經調解撤訴。在之后共同的生活幾年間直至案發，被告人朱某某依然多次對被害人進行毆打、辱罵，致使其身心造成巨大創傷，屬于持續時間長、次數較多的“情節惡“”的情形，朱某某的行為應評價為虐待罪的客觀行為。

其次，被告人朱某某的行為構成故意傷害罪。行為人在實施長期性、持續性的虐待行為中，其中某次或幾次傷害行為超出了“虐待”的限度，且客觀上給被害人造成輕傷以上后果的，應認定為故意傷害罪。結合本案，根據被告人朱某某的主觀故意、實施暴力手段與方式、是否立即或者直接造成被害人傷害后果等方面進行綜合判斷，足以認定其故意傷害犯罪。從主觀方面看，被告人朱某某使用工具擊打被害人頭部并致其頭部流血，其暴力程度遠遠超過虐待罪中一般的毆打行為范疇，其主觀故意已不再是一般虐待，而是明確、直接傷害被害人的身體健康；從實施的手段看，案發當晚的監控錄像顯示被告人朱某某連續多次對被害人進行毆打，其間曾使用工具致被害人頭部流血，并用巴掌打被害人面部、用腳踢踹被害人，這一系列行為完全符合故意傷害罪所要求的客觀行為要件；從危害結果上看，鑒定意見顯示被害人身體所受損傷為生前傷且傷情為輕傷一級，從而證明被害人的傷情后果系被告人的此次毆打行為所致造，并非長期“虐待”形成。因此，對于被告人朱某某2017年8月案發日毆打被害人的行為造成的危害結果已超出虐待罪的刑法規制范疇，對此行為應予以單獨評價為故意傷害罪，且不違背刑法禁止重復評價原則。

最后，被害人李某某“死亡”情節應評價為虐待罪的結果加重。關于被害人跳河身亡這一情節，關系到對被告人量刑情節的適用。有意見認為這一情節的存在，則應認定被告人構成故意傷害罪的結果加重犯，另一種意見認為應認定被告人構成虐待罪的結果加重犯。筆者認為，第二種意見更為合理。具體原因如下：案卷中能夠證實被害人李某某跳河過程的證據僅有被告人朱某某供述及相關證人證言。被告人供述稱：案發時李某某系跳入河中自殺，其并未將李某某推入河中；看到被害人李某某跳河，自己在報警之后及時施救。另外，多名證人證言證實案發時聽到有人落水的聲音，趕到現場后發現一名男子趴在岸邊呼救“稱其老婆跳河了”。在此情形下，現有證據無法證實被害人李某某系被告人朱某某推入河中，且其實施了一定的施救行為，應當認定被害人李某某系不堪忍受長期虐待跳河自殺。結合被告人主觀心態的分析，將這一情節歸屬于虐待罪則更為合理，依法認定被告人構成虐待罪的結果加重犯。

注釋：

[1]參見高銘暄主編：《刑法專論》（上編），高教教育出版社2002年版，第414頁。

[2]最高人民法院刑一、二、三、四、五庭主辦：《中國刑事審判指導案例：侵犯財產罪》，法律出版社2012年版，第146頁。

[3]參見張明楷：《刑法學》（第5版），法律出版社2016年版，第463頁。