論網絡評價權

(浙江師范大學 浙江 金華 321004)

“評價”規則是電商所提供的，在“確認收貨”之后，由用戶描述網購中實物、售后、服務等方面的感悟和心得。隨著網絡購物交易量迅速增加，“差評”侵權案件越來越多，《最高人民法院公報》2016年第12期公布的申翠華訴王錚韻網絡侵權責任糾紛案就引起社會廣泛關注，選擇是否給予差評是消費者的情感表達。本文就從服務合同角度來深入分析“評價”規則制度化。

一、網絡評價權如何制度化

“評價”規則在國內立法中是一個空白。《合同法》于1999年正式生效，分則中的服務合同沒有具體規則；《消保法》修正案第28條有對“后悔權”規定；《電子簽名法》確立電子簽名的法律效力。

國外有關于服務合同的立法正在完善。《荷蘭民法典》服務合同包括委托、居間、商事代理和醫療服務合同。日本《債權法修改的基本方針》提出“類合同”概念的服務合同，將服務合同作為新的典型合同納入民法典草案中，并使之成為所有勞務提供類合同的上位概念，制訂出服務類合同的總則性規范，含攝所有勞務提供類典型合同。《歐盟民法典草案》以運輸、保險、雇傭、提供擔保或金融服務以外的服務交易合同為規范對象。

傳統的合同法研究很少涉及網絡服務領域，對“評價”規則沒有任何法律保護。我國沒有關于服務合同的一般規則，其特殊性難以體現。研究線上信用機制的學者認為P2P網貸平臺間的信息不流通問題導致了風險的增加。[1]研究合同法的學者提出對總則八個條文的修改。[2]研究服務合同的學者提出建立一般規則，作為服務合同上位概念。[3]《合同法》主要是以物和權利的轉移為基礎來構建的體系，如果能設立提供勞務為基礎，突破以物和權利轉移為基礎的法律，服務合同就有了上位概念。

要將“評價”規則制度化，面臨兩個問題：一是“評價”規則欠缺上位概念，二是服務合同研究欠缺具體規則。由于“評價”規則現實需求，可以設立一個叫做“網絡評價權”具體條款。為了確定這個權利，就需要解決網絡評價權制度化的路徑以及如何具體設計網絡評價權。

二、網絡評價權制度化的路徑

對于物與服務的區別、各類型服務合同之間的相互關系以及構建服務合同的一般條款的可能性等問題，很少有學者對其進行體系性的、整合性的思考和類型化整理。[4]如此一來就引出以下問題:隨著網絡服務的具體化、多樣化，就需要將實際進行中的交易行為全部規定為典型合同，這樣會使其類型過多、過繁雜，而增加合同性質認定的困難性。

(一)性質

網絡評價權的性質包含了虛擬性和無償性，究竟屬于服務合同的哪一類呢？從來源看，它是電商自發提供的一種格式合同，接近于無償服務合同，但是僅以無償很難概括其最重要的虛擬性。從交易過程看，網絡評價權屬于線上交易終結之后的“評價”服務，用戶取得該權利時，交易已經完成，評價行為與前一個網絡合同的緊密度受到了削弱。評價標準就是基于服務過程諸要素，比如誰、如何服務、服務方法是否符合標準等構成了評價的對象。[5]從承載主體上看，具有虛擬性，是網絡合同中產生的，由用戶購買商品后的實物描述、使用心得、售后評價以及其他反饋。評價的載體是虛擬數據，僅限于網絡空間，不涉及線下的實體服務。從意識上看具有主觀性，立足于消費者個人情感，理所當然的具有主觀性。

(二)網絡評價權與既有制度、權利的關系

(1)網絡評價權與電子簽名法的關系。電子簽名法以數據電文形式為之即否認其效力，其他許多國家都已承認電子合同與書面合同具有“功能等同”的作用。二者從媒介相同，都是虛擬的。電子簽名和電子認證制度的設立都是為了減少網絡虛擬所帶來的當事人之間不信任問題。[6]上文提過評價權側重于保護用戶的情感表達，而電子簽名法主要是調整用戶與金融機構之間關系，故網絡評價權不適宜納入電子簽名法。

(2)網絡評價權與消保法的關系。首先，從部門法上看，二者都屬于民法。其次，從主體上看，消保法保護消費者的權利，評價權保護電商和用戶的權利，而電商不是消費者，故網絡評價權不適宜納入消保法之中。

(3)網絡評價權與合同法的關系。合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同法是調整平等主體之間關于債權債務合同關系的法律規范。首先，從部門法上看，二者都屬于民法。網絡評價權是民事權利，合同法是調整民事關系的協議。其次，從性質上看，評價權是一種勞務，更確切的說是服務；而合同法調整的是“債權債務”。最后，網絡評價權立足于分則中的服務合同，因而與合同法是上下級的位階關系。

三、具體的制度設計

(一)國外網絡服務合同框架

“評價”規則是服務合同的下位規則，設立評價權就要基于服務合同的架構。其他國家關于服務合同的建構，如《俄羅斯民法典》第四編“債法分則”，即“各種類型的債”一編中設有第39章“有償服務合同”，列舉了郵電、醫療、獸醫、審計、咨詢、信息服務、培訓服務、旅游服務和其他服務合同，除此之外本章是關于上述具體類型的服務合同的一般規定，故而也屬于“各種服務合同的法”。1967年生效的《葡萄牙民法典》“債法總則”中的第405條首先對合同作了一般規定，即根據合同自由原則，當事人得在法律限制范圍內自由設定合同內容，訂立不同于本法典所規定之合同或在本法典規定之合同內加入當事人均接受之條款。至于各種合同的具體規定，則在《民法典》第二卷“債法”第二編“各種合同編”中詳加規定(第874條至第1250條)，提供勞務合同規定在第九章，第1154-1156條分別規定了提供勞務合同的概念、提供勞務合同之類型以及制度，第1156條規定的提供勞務合同之類型包括委任、寄托和承攬。2006年歐盟頒布的《歐洲服務合同法原則》(2006年歐盟頒布的《歐洲服務合同法原則》(Principles of European Law on Service Contracts,PELSC)為各種具體的服務合同制定了統一的一般規則，還對6種具體特殊的規則。2009年2月，歐洲私法研究網絡發布了《歐盟私法共同參考框架草案：原則、定義和示范性規則》(Principles,Definitions and Model Rules of European Private Law:Draft of a Common Frame of Reference,DCFR)的暫行綱要版本。DCFR第四編C部分是關于服務合同的規定，這部分在內容上基本繼承了PELSC，只是對一些制度和規則作了必要的修正和改進。日本學者提出了“各種合同的法”的理論，它是從特定的視角，如債務的內容、功能、性質等出發，將能夠適用于“同類型合同”的具有共同性質的一般性規則進行橫向重組，并形成一種介于現行“總則一分則”之間的、不一定適用于所有合同但對某一類合同得以適用的“各種合同的法”或稱之為“類合同的法”。

(二)立足于服務合同的總分架構

在服務合同的立法模式取向上，筆者認為可以借鑒上述學說，采用將總分的立法模式。首先，在合同法總則中加入網絡評價權的一般規則，賦予請求力、執行力和處分力。其次，合同法只調整債權債務，不調整服務和勞務，所以服務合同是缺乏概念支持的，有一般性規則，可以省去不必要的重復。

(三)網絡評價權概述

1.概念：“請求權”的第一層含義是旨在獲得某種特定的給付要求，至于實際上能否獲得其希冀的給付，則是另外一回事了。[7]網絡評價權借助“評價”的功能實現，不能只有用戶的單方意愿，設定為請求權更合理。網絡評價權是請求權人基于線上交易而產生的、請求特定用戶或電商為權利人實現服務或者勞務的民事權利。根據請求權理論，民事權利主體在評價權不能實現，甚至僅僅具有不能實現之虞的情況下，就可以直接向相對人主張網絡評價權，通過私力救濟的方式保護網絡評價權。

2.特點：

(1)一是主觀性。這一點是網絡合同與傳統合同在表現形式上的區別。網絡評價權立足于消費者個人情感，理所當然的具有主觀性。(2)虛擬性。網絡評價權可能是由素昧平生的當事人完成，甚至還可能是由電腦自動完成。(3)進行交易的用戶獨享排他，不能轉讓。IP等網絡化的信息記錄方式，使得交易用戶容易被辨識，該IP或者ID不能轉讓，就像人的姓名一樣。在這個主體范圍內，獨享網絡評價權，排除他人，可能實際并沒有如此嚴格的要求。

3.內容

網絡評價權是由線上交易所產生，權利人對合同中的商品質量、服務、外觀、售后、使用心得等評價的權利，也是決定線上服務合同質量的重要因素之一。評價權的基本內容是權利人在線上交易中取得的評價請求權，該請求權是在交易結束后由電商提供的“評價”以及“互評”功能得以實現，以抒發使用心得、描述實物情況和賣家服務質量為方式，達到網絡評價權實現的目的。

[1]孫建偉.網絡購物合同中格式條款無效的認定[J].重慶工商大學學報(社會科學版)，2014,31(1):101.

[2]曹陽.我國消費者后悔權研究及其制度初步研究[J].廣西社會科學，2015(11):126.

[3]張彤，王劍一.我國消費者后悔權研究及其制度初步研究[J]．北航法律評論，2013(4):92.

[4]曾祥生.服務合同立法的比較研究[J].求索，2011(12)：175.

[5]周江洪.服務合同的類型化及服務瑕疵研究中外法學[J].中外法學,2008(5)：667.

[6]劉宇.淺析《電子簽名法》的缺陷及其完善[J].特區經濟，2006(12):301.

[7][德]迪特爾·梅迪庫斯著，邵建東譯.德國民法總論[M].北京，法律出版社，2015(6):67.