論法律的規(guī)范性特征

(西北政法大學(xué) 陜西 西安 710061)

一、法律的規(guī)范性概念

作為法律的一項(xiàng)基本屬性，在西方學(xué)術(shù)界對于法律的規(guī)范性這一概念有著不同的認(rèn)識。但大致存在兩種主要的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為“規(guī)范性”所指涉的不是現(xiàn)實(shí)世界中的部分，相反，它所意指的是“應(yīng)當(dāng)”。說一個(gè)規(guī)范是具有規(guī)范性的，就是說該規(guī)范是人們應(yīng)當(dāng)遵守的。法律具有規(guī)范性意味著法律能夠?yàn)槿藗兊男袨樘峁┱?dāng)理由，因此，它是人們應(yīng)當(dāng)遵守的。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為法律的規(guī)范性是能夠?qū)б⒁?guī)制人們的行為①。這一觀點(diǎn)也與我國關(guān)于法律規(guī)范性的觀點(diǎn)一致。我比較贊前一種觀點(diǎn)，法律具有規(guī)范性這一命題，其核心含義在于，它意味著法律具有應(yīng)當(dāng)被遵守的性質(zhì)，法律能夠?yàn)槿藗兊男袨樘峁┱?dāng)理由。那么若要滿足法律的規(guī)范性這一特征，就要使法律具有一定的正當(dāng)性，但我國當(dāng)前法律就這以規(guī)范性特征并沒有明確下來。接下來就奧斯丁的法律命令說與德沃金的整體法學(xué)觀進(jìn)行分析對照并對于我國當(dāng)下法律的規(guī)范性特征中是否應(yīng)具有正當(dāng)性得出一定的借鑒。

二、奧斯丁的法律命令說

奧斯丁將實(shí)在法界定為由獨(dú)立政治社會中的擁有強(qiáng)制力的主權(quán)者以直接或間接的方式針對社會中的其他人或群體發(fā)布的以制裁為后盾的命令。命令這一術(shù)語的準(zhǔn)確含義包括：第一，一個(gè)理性存在提出的要求或意愿，是另外一個(gè)理性存在必須付諸行動(dòng)和遵守的；第二，在后者沒有服從前者的要求的情況下，前者設(shè)定的不利后果，會施加于后者；第三，前者提出的要求的表述和宣布，是以文字或其他形式表現(xiàn)出來。②在奧斯丁的定義中，命令、義務(wù)、制裁是相互聯(lián)系和不可分割的。在這里奧斯丁強(qiáng)調(diào)了強(qiáng)制和制裁對于法律實(shí)現(xiàn)其導(dǎo)引人的行為的規(guī)范功能的重要作用。他認(rèn)為，正因?yàn)榉删哂袕?qiáng)制性，它才具有導(dǎo)引人的行為的作用。而人們之所以遵守法律，履行法律義務(wù)，按照法律規(guī)定的要求約束、導(dǎo)引自己的行為，是因?yàn)樗麄兒ε逻`反法律的要求會使自己遭受由強(qiáng)制力所施加的制裁(即不利后果)。奧斯丁指出：“僅僅是因?yàn)榇嬖谥l(fā)生不利后果的可能性，我才被迫或者必須去服從別人的要求。而且，僅僅是由于發(fā)生不利后果的可能性，義務(wù)才具有了制裁性，或者強(qiáng)制性。”在這里他只強(qiáng)調(diào)了法律在指引引導(dǎo)人時(shí)的強(qiáng)制性、權(quán)威性。但是法律權(quán)威不僅讓人服從，還要讓人認(rèn)同。沒有了法律正當(dāng)性的基礎(chǔ)，其主權(quán)者命令難以與搶匪的指令區(qū)別開來，容易引起誤解。所以正如前面定義中所表述的，奧斯丁的法律命令理論實(shí)際上否認(rèn)了法律具有規(guī)范性。奧斯丁將強(qiáng)制視為法律的核心要素，每一個(gè)法律規(guī)范都是強(qiáng)制性規(guī)范。更為關(guān)鍵的是，他認(rèn)為，在法律之下，負(fù)有義務(wù)就是被強(qiáng)迫，強(qiáng)制不能構(gòu)成一個(gè)人認(rèn)為他應(yīng)當(dāng)如何行為的理由。所以被迫從事某行為不能被視為是規(guī)范性的。

三、德沃金的整體法學(xué)觀

德沃金所主張的是一種整體性的法學(xué)觀，即在法律上就是指法律與道德，應(yīng)然與實(shí)然的相統(tǒng)一③。所以在實(shí)質(zhì)上就要求法律表現(xiàn)為與公平、正義等具有正當(dāng)性的價(jià)值相一致。因此，他也提出了法律應(yīng)當(dāng)包含體現(xiàn)正當(dāng)性的法律原則。他認(rèn)為原則應(yīng)該得到遵守，并不是因?yàn)樗鼘⒋龠M(jìn)或保證被認(rèn)為合乎需要的經(jīng)濟(jì)政治或社會形勢，而是因?yàn)樗枪健⒄x的要求，或者是其他道德層面的要求。因此在立法上德沃金認(rèn)為立法者應(yīng)當(dāng)設(shè)法整個(gè)法律在道德方面取得一致，即努力保護(hù)每個(gè)人的道德權(quán)利，以便公共標(biāo)準(zhǔn)能夠表達(dá)正義和公平的一致性觀念和做法。

四、對于我國法律的規(guī)范性特征的啟示與借鑒

我國主流的法律概念采用馬克思主義法學(xué)觀，認(rèn)為法律是國家制定或認(rèn)可的，由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，以規(guī)定人們權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的具有普遍約束力的社會規(guī)范。在這里所反映的法律的基本特征就是階級性、體現(xiàn)國家意志性、具有國家強(qiáng)制力、是一種行為規(guī)范、以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的特征，而對于法律的規(guī)范性特征卻始終沒有體現(xiàn)出來。

所以要實(shí)現(xiàn)法治，就要將法律的規(guī)范性也作為其特征之一，而要體現(xiàn)法律的規(guī)范性，根據(jù)其規(guī)范性的概念，就要求法律應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)正當(dāng)性。古希臘的亞里士多德認(rèn)為，法治之法必須是良法，因?yàn)橹挥兴啪哂袡?quán)威性。④

這種正當(dāng)性，體現(xiàn)在立法層面上，就是法律應(yīng)當(dāng)由民選的機(jī)構(gòu)或一般公眾來制定，起碼基本的法律結(jié)構(gòu)及內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由這樣的機(jī)構(gòu)來確定。這是民主的要求，我國由人民選舉產(chǎn)生的代表人民意志的人民代表大會作為制定法律的主體，但在法律行動(dòng)過程中便缺少這樣一種規(guī)范的正當(dāng)性。法律適用者不是由民選的，其各種意見的形成及其程序與民眾的愿望并不直接發(fā)生關(guān)系，然而基本的法律結(jié)構(gòu)及內(nèi)容都將不可避免地由法律適用者來確定。⑤在司法領(lǐng)域要求司法的合法性與合理性。司法的合法性就是司法機(jī)關(guān)為了維護(hù)公共利益和國家的根本利益，根據(jù)“合乎正當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)”而判斷案件，從而使社會成員產(chǎn)生出對法的內(nèi)心確認(rèn)和信念。司法合理性就是為合乎一般公眾心理所反映的、法律規(guī)范所應(yīng)內(nèi)在具有的規(guī)律性、公理性。因此，需要將體現(xiàn)法律規(guī)范性特征的正當(dāng)性納入法律的特征之一來指導(dǎo)我們的立法執(zhí)法和司法。

【注釋】

①苗炎《哈特法律規(guī)范性理論研究》吉林大學(xué)博士論文。

②[英]約翰·奧斯丁：《法理學(xué)的范圍》，劉星譯，中國法制出版社2002年版，第23頁。

③[美]德沃金：《法律帝國》，李常青譯，中國大百科全書出版社1996年版，第25頁。

④[古希臘]亞里士多德：《政治學(xué)》，吳壽彭譯，商務(wù)印書館1983年版，第169頁。

⑤劉星：《法律是什么》，法律出版社2009年8月第2版，第78頁。