論合同條款的審查

(重慶工商大學 重慶 400067)

一、合同的整體審查

(一)合同名稱與合同內容是否符合。合同法對現實生活中比較典型的合同規定為具體的有名合同，合同類型不同，雙方的權利義務關系不同，可適用的法律規則也不一樣。因此，對于某些根據合同文本可能會對合同的類型和性質做出兩種以上判斷的情況，合同名稱的準確尤為重要，否則對履行合同或者在發生爭議時適用法律條款增加困難。

(二)合同的生效條件。合同成立和合同生效是兩個不同的法律概念，合同成立是一個事實的判斷，是一種過錯責任，但這種責任不是合同上的違約責任，法律上稱之為締約過失責任，賠償范圍為對方在締結合同的過程中發生的費用和遭受的損失；合同生效是一個法律判斷，就是雙方必須根據合同的規定履行合同上的義務，否則違約方應向守約方承擔違約責任，賠償范圍為對方根據合同可得利益的損失。一般而言，合同經雙方簽字蓋章成立后即生效，但一些合同成立后需待一定條件成就后或履行一定程序后才生效，如一些合同的生效要以法定形式為要件，一些合同的生效要履行法定手續，一些合同的生效與權利轉移之間需要通過法定形式公示等。而訂立合同的對方當事人往往利用這些空檔進行欺詐，之后又以合同沒有成立或沒有生效為由而不履行，或者以合同生效與權利并沒有轉移為由不履行等。因此在審查合同時應注意合同生效的時間和條件，對于需要一定事件的發生或遵守法定的形式或程序后方才生效合同，己方是否能夠有能力保證這些條件得以實現。如果合同簽訂以后尚未生效，應謹慎向對方作出任何履行行為。此外，根據訴訟的有關規則，對尚未生效的合同發生爭議，應盡量在訴訟的一審答辯結束前使合同生效。

二、合同條款的細化審查

(一)審查合同當事人名稱、資格。審查合同，應首先審查首部合同各方名稱的表述是否完整準確，如果簽訂的書面合同中雙方的名稱表述出現錯誤，特別是企業名稱，則可能會被認定為不是合同的一方當事人，其將不能享有合同上的權利或要求其承擔合同上的義務。如果想要追究對方的違約責任，需要花費很高的代價去證明表述錯誤的一方就是對方當事人。此外，還應該核對合同上注明的對方企業名稱是否和對方營業執照上的企業名稱完全一致。其次，審查合同當事人的資格，審查的主要內容包括：企業法人必須以法定程序設立，有必要的財產或經費，有自己的名稱、組織機構和場所，能獨立承擔民事責任等。

(二)審查合同標的物相關條款。在現實生活中，有些詞語指向對象并不唯一確定或在邊界上存在模糊性，如果對這些詞語不進行定義，很有可能就會出現對合同標的物約定不明確的情形，甚至被對方利用，導致爭議的發生。如筆記本電腦市場，各品牌筆記本都會根據功能或配置不同生產不同系列的產品，每一系列都有不同的型號，雖然在商務談判時雙方都理解交易對象所指的是哪一種產品，但是，如果為圖省事不在合同中以書面的形式對標的物的名稱、系列、型號確定下來，一旦發生爭議訴諸法院，需提供證據證明合同標的的確切型號，則會增加交易成本。這就使得原本可以在合同文本中用一句話就能夠避免的問題變得復雜起來，特別是雙方都沒保存完整合同談判過程中的資料的情況下，證明會是一個很大的問題。如果只有己方提供的資料，證據法上的證明力也不一定能獲得法院的認可。

此外，在合同糾紛中，質量問題引發的爭議占很大的比例，特別是對合同產品沒有可適用的質量標準或者既有國際標準，又有國家標準，還有行業標準及企業標準等幾個標準存在的情況下，質量標準約定不明確時更容易發生糾紛，而一旦發生質量爭議，就需要一個客觀標準進行衡量來確定責任。因此，在合同條款中進行明確很有必要。

(三)審查付款的支付方式。交易活動的良性發展建立在交易雙方誠信的基礎之上，交易的目的是互通有無各取所需，實現財富的增長。如果交易雙方有良好的合作基礎，一般情況下不存在回收賬款糾紛的問題，但商場上的情況瞬息萬變，誰也不知道接下來會發生什么。如果雙方是初次進行交易，相互之間對對方的企業情況不甚了解，雙方尚未建立穩定的信任關系，就必須特別注意價款支付的問題。為了確保能夠及時足額地回收價款，必須嚴格審查價款支付條款，從源頭上控制經營風險。首先，最好采用先付款后發貨方式，如果是提供服務的合同，盡量約定分期付款，合同簽訂后支付一定的預付款，項目進行中支付部分服務費，項目完成審核驗收后結清全部價款。其次，如果先支付貨款有一定的難度，可以采用先交部分定金的方式來減少供方的風險，并在合同約定交付定金之日起，合同生效，如果對方未交付定金，合同未生效，己方無義務發送貨物;第三，如果一定要采用先貨后付款的方式，則在合同簽訂前要注重把握好需方的整體實力、信譽度及付款時間的長短等。最后，為避免在合同履行中發生對價款支付的爭議，要詳細列明每項商品的單價，特別是在標的物是多類商品的購銷合同中，不應為圖省事只在合同中明確商品的總價款，而不確定具體每種商品的單價，否則一旦合同部分履行后發生爭議，就難以確定尚未履行的部分商品的價款。

(四)保證條款的審查。如果合同條款中約定己方保證具有某種能力和資格，包括但不限于訂約能力、履約能力、特別資格的許可、資格證書等，一旦己方不具備該種能力和資格，即需向對方承擔違約責任，對這種條款應引起重視。因為，若己方違反了保證條款的約定，或者不具有保證條款的某種能力或資格，即使不具有該能力資格并不影響合同的履行，對方也可以要求己方承擔違約責任。因此，如果己方不具備對方要求的特別資格，可要求對方將該條款從合同文本中刪除。

(五)法律條款的審查。合同中的法律條款主要規定雙方的法律權利和義務以及一方出現違約時的處理。合同當事人往往過于注重商業條款的磋商及約定，而容易弱化雙方各自應盡的責任和義務，以及違約應承擔的責任。一般而言，應注意審查合同中的如下法律條款：損害賠償條款，商業秘密保護條款，違約責任條款以及法律責任條款是否明確，是否存在不平等等問題。此外，還要注意爭議處理條款的確定，在需要通過法院訴訟解決爭議時，各方都希望爭議能在己方所在地的法院進行訴訟，從而發生法院管轄爭議。但是如果能在合同中約定具體的管轄法院，就可以有效避免合同爭議解決前的法院關系糾紛。

三、結語

合同的訂立很重要，但是要使得合同充分發揮其應有的作用，保障交易安全，降低合同風險，最大限度的保障合同當事人的利益，我們就必須學會事先審查合同條款，將合同可能存在的風險降到最低，防止對當事人不利的因素發生，合同的審查意義重大。