我國通用航空公司租賃飛機涉及法律和政策問題研究

姚興超

【摘 要】2018年-2020年是我國完成通用航空十三五發(fā)展規(guī)劃的攻堅時期，2016年修訂后實施的《通用航空經(jīng)營許可管理規(guī)定》，降低了通用航空公司取得通用航空經(jīng)營許可應當具備的基本條件中對航空器配置的要求，明確只要購買或租賃兩架民用航空器就可以，這將大幅降低通用航空公司籌建階段的資金成本和風險，對行業(yè)是重大利好，筆者在判斷通用航空公司租賃飛機機會將顯著增加的基礎上，梳理了我國飛機租賃現(xiàn)行法律和政策，提出了自己的若干改善建議。

【關鍵詞】通用航空；飛機租賃；經(jīng)營租賃；融資租賃

中國目前已成為全球第二大航空運輸市場，僅次于美國，但這是指公共運輸航空業(yè)的成績。公共運輸航空和通用航空常被比作是民用航空的兩翼，相對于我國公共運輸航空在世界上的龐大規(guī)模，這些年我國通用航空的發(fā)展卻一直不溫不火，發(fā)展速度遠遜于公共運輸航空。但改革開放四十年來，我國經(jīng)濟迅猛發(fā)展，加之我國地大物博，對通用航空的需求量與日俱增，因此國內(nèi)外對我國通用航空發(fā)展的潛力都一直看好，未來我國通用航空公司租賃或購買飛機的機會將越來越多，筆者在本文中將闡述租賃飛機涉及法律和政策問題的研究結(jié)果。

一、研究背景

我國《民用航空法》第145條是這樣定義通用航空的：通用航空，是指使用民用航空器從事公共航空運輸以外的民用航空活動，包括從事工業(yè)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、漁業(yè)和建筑業(yè)的作業(yè)飛行以及醫(yī)療衛(wèi)生、搶險救災、氣象探測、海洋監(jiān)測、科學實驗、教育訓練、文化體育等方面的飛行活動。作為民用航空的重要組成部分，通用航空在國家建設、社會服務、公益事業(yè)等方面具有獨特且不可替代的作用。在美國等發(fā)達國家，通用航空乘客數(shù)量每年均是以億人次來計算，人們把它稱之為人類交通的“第四次革命”。

隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，必然要求通用航空也要發(fā)展。近年來，無論是地方政府，還是企業(yè)個人，對發(fā)展通用航空的積極性很高。2010年11月14日，國務院、中央軍委印發(fā)《關于深化我國低空空域管理改革的意見》，我國通用航空迎來了前所未有的機遇，國內(nèi)各地區(qū)通用航空出現(xiàn)了爆發(fā)式發(fā)展。2010年至今，各路資本紛紛涉足通用航空，中國民用航空局發(fā)布的《2016年民航行業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》顯示，截至2016年底，獲得通用航空經(jīng)營許可證的通用航空企業(yè)有320家，通用航空企業(yè)的在冊航空器總數(shù)達到2096架。但現(xiàn)在行業(yè)整體經(jīng)營狀況不容樂觀，相比于歐美等發(fā)達國家，設立企業(yè)條件高、辦證難、通用機場少、低空空域開放仍只是試點、飛行審批繁瑣等因素制約了通用航空的發(fā)展。

2012年7月8日，國務院發(fā)布《關于促進民航業(yè)發(fā)展的若干意見》（國發(fā)【2012】24號），明確指出要大力發(fā)展通用航空。2016年5月，國務院辦公廳印發(fā)《關于促進通用航空業(yè)發(fā)展的指導意見》，對通用航空業(yè)與經(jīng)濟融合發(fā)展做出總體謀劃和系統(tǒng)部署。一系列政策的出臺釋放出政府十分明確的政策信號：低空開放、支持通航發(fā)展。交通運輸部發(fā)布修訂后的于2016年6月1日實施的《通用航空經(jīng)營許可管理規(guī)定》（CCAR-290部），降低了通用航空公司取得通用航空經(jīng)營許可應當具備的基本條件中對航空器配置的要求，原來的規(guī)定是各類通用航空經(jīng)營項目購置航空器使用的自有資金額度要達到人民幣50萬元至5000萬元的6檔最低要求，修改后要求簡化為購買或租賃兩架民用航空器就可以，這將大幅降低通用航空公司籌建階段的資金成本和風險，對行業(yè)是重大利好，筆者相信通用航空公司租賃航空器的數(shù)量會激增，而面臨的法律和政策問題也將越來越多。

筆者認為2018年-2020年將是完成通用航空十三五發(fā)展規(guī)劃的攻堅時期，為了達成2020年我國要建成500個以上通用機場、通用航空器達到5000架以上、年飛行量200萬小時以上、通用航空業(yè)經(jīng)濟規(guī)模超過1萬億元的戰(zhàn)略目標，在我國低空空域放開政策即將落地之際，各類資本進入通用航空業(yè)、已設通用航空公司擴大規(guī)模將是必然結(jié)果，這些因素都會使飛機（為符合通俗理解，本文將通用航空業(yè)需配置的各類民用航空器統(tǒng)稱為“飛機”）的租賃成為常態(tài)，并在一段時期產(chǎn)生井噴之勢。筆者通過研究通用航空公司飛機租賃業(yè)務的法律法規(guī)、實踐經(jīng)驗，梳理出通用航空公司租賃飛機將面對的法律和政策問題，并提出合理化建議，以期為通用航空業(yè)內(nèi)的參與主體提供一些參考。

二、飛機租賃現(xiàn)行法律和政策現(xiàn)狀

飛機租賃只是租賃行業(yè)的一種業(yè)務類型，但由于通用航空業(yè)作為資金密集、技術密集、風險密集產(chǎn)業(yè)所賦予租賃標的的特殊性，決定了飛機租賃是通用航空公司拓展融資渠道、優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)的重要手段。租賃飛機的優(yōu)勢有成本較低、靈活性較高、融資渠道多樣等，是包括通用航空公司在內(nèi)的所有航空公司的現(xiàn)實選擇。

通用航空飛機租賃是指通用航空公司（或承租人）從租賃公司（或直接從制造廠商）選擇一定型號、數(shù)量的通用航空器，并與租賃公司（或出租人）簽訂有關租賃航空器的協(xié)議。在租期內(nèi)，出租人將航空器的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給承租人，承租人按期支付租金。通用航空行業(yè)的飛機租賃具有以下特點：飛機價格高、租期長、租金高、交易結(jié)構(gòu)復雜、種類繁多、租賃公司通常比通用航空公司實力雄厚、承租人可以獲得購機優(yōu)惠、以融資租賃為主。

（一）租賃方式

現(xiàn)行的通用航空租賃方式按租賃性質(zhì)不同分為經(jīng)營租賃和融資租賃，其中針對公務機等價格昂貴的飛機比較常用的是保稅區(qū)SPV租賃模式；按出租人資產(chǎn)來源不同可分為直接租賃、轉(zhuǎn)租賃、售后回租等。其中經(jīng)營租賃和融資租賃是最主要的租賃方式，且更以融資租賃為主。

“飛機經(jīng)營租賃”是指：承租人按期向出租人（租賃公司或生產(chǎn)廠商）支付租金，獲得租期內(nèi)飛機的使用權(quán)，不以最終擁有飛機為目的，租賃到期后，將飛機退還出租人的一種交易行為。經(jīng)營租賃租期較短，同時經(jīng)營租賃合同是可撤銷的。

“飛機融資租賃”是指：出租人按照承租人的要求購置飛機給承租人使用，租期內(nèi)承租人定期交納租金，并承擔飛機所有權(quán)以外的所有經(jīng)營責任包括飛機交易過程的納稅、使用期間的維修、保養(yǎng)以及保險等，租賃到期后，承租人可利用優(yōu)先購買權(quán)廉價購買飛機或直接獲得飛機所有權(quán)的一種完全支付的長期飛機融資方式。飛機融資租賃合同是不可撤銷的。

兩種方式比較，經(jīng)營租賃的特點是：租期較短；由出租人提供資產(chǎn)保養(yǎng)和維護；可提前撤銷，靈活性好；租金較高；兩個交易主體；租賃期滿后飛機退還出租人。融資租賃的特點是：租期較長，接近飛機使用壽命；出租人一般不提供保養(yǎng)和維護及人員培訓；不可提前撤銷，靈活性差；租金較低；三個以上交易主體；租賃期滿后可按約定利用優(yōu)先購買權(quán)廉價購買飛機或直接獲得飛機所有權(quán)。

2010年1月13日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會下發(fā)了《關于金融租賃公司在境內(nèi)保稅地區(qū)設立項目公司開展融資租賃業(yè)務有關問題的通知》，正式確認金融租賃公司可以在國內(nèi)保稅地區(qū)開展特殊目的公司（Special Purpose Vehicle，SPV）融資租賃業(yè)務，該通知的下發(fā)激發(fā)了國內(nèi)金融租賃公司逐步開展國內(nèi)飛機租賃業(yè)務的熱情。

“飛機租賃保稅區(qū)SPV模式”是指飛機租賃企業(yè)在國內(nèi)保稅區(qū)設立SPV，將欲出租的飛機轉(zhuǎn)讓給SPV，然后以SPV名義去進行租賃項目融資，并以SPV名義租出飛機并收取租金。實踐中多采用的方式是按業(yè)務每架飛機或每個承租人對應一家SPV公司，在實現(xiàn)飛機租賃的同時起到風險隔離的作用。飛機租賃保稅區(qū)SPV模式是基于傳統(tǒng)飛機融資租賃業(yè)務，在飛機引進的稅收、承租人的現(xiàn)金流及出租人的風險控制等方面利用SPV公司對業(yè)務結(jié)構(gòu)進行特殊設計。操作方式一般包括以下內(nèi)容：

1.交易結(jié)構(gòu)

⑴承租人將飛機購機權(quán)轉(zhuǎn)讓給出租人，并通知飛機供應商（包括飛機廠商、代理商、飛機所有權(quán)人等），或承租人同出租人、飛機供應商簽訂新的飛機購買合同，根據(jù)項目實際情況，可確定是否簽署三方“賬戶共管協(xié)議”。

⑵同時承租人與出租人簽訂飛機融資租賃合同，如項目要求有擔保方，則擔保方與出租人、承租人共同簽訂保證合同或其他擔保合同。

⑶出租人依據(jù)租賃合同和購機權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或新購機合同向飛機供應商分期或一次性支付全部購買價款，支付到三方確認的共管賬戶或其他指定賬戶。

⑷飛機價款支付完成后，出租人根據(jù)需要可以將飛機交付接收的權(quán)利全部或部分地轉(zhuǎn)讓給承租人，簽署書面的授權(quán)委托書，或出租人直接參與飛機交付接收的具體工作。

⑸飛機供應商交付飛機給承租人或出租人，并辦理相關的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移證明文件、飛機交付接收證書和飛機權(quán)利登記證書等，如此前承租人有向飛機供應商支付預付款，則由飛機供應商退還或轉(zhuǎn)換該預付款給承租人。

⑹租賃期末，在承租人按約支付完所有租賃款項、飛機末期購買價款和其他應付款后，出租人將飛機所有權(quán)轉(zhuǎn)移至承租人名下，整個飛機租賃交易完成。

2.飛機進關

在飛機租賃SPV模式下，承租人作為航空公司根據(jù)政策規(guī)定具體實施飛機進關工作，包括在融資租賃合同簽訂后而飛機引進前向民用航空局和發(fā)改委申請以融資租賃方式引進的批文；向飛機引進的主管海關（涉及SPV公司注冊地主管海關和飛機引進時管轄的機場海關）報備；按主管海關要求進行飛機查驗、引進，辦理相關海關手續(xù)，繳納飛機進口關稅和進口增值稅；出租人SPV應協(xié)助承租人申請享受海關優(yōu)惠政策；飛機再按照國內(nèi)政策辦理完成引進手續(xù)后即可獲準在國內(nèi)運營。

3.項目融資

出租人根據(jù)自身情況可選擇向境內(nèi)或境外金融機構(gòu)申請項目的部分或全部融資，可以選擇人民幣或美元等外幣融資，相應地申請外匯額度或進行人民幣購匯操作。

（二）政策導向

國務院辦公廳已在2013年底出臺《關于加快飛機租賃業(yè)發(fā)展的意見》【國辦發(fā)（2013）108號】文件，提出要給通航業(yè)不斷營造有利的政策環(huán)境，加強政府引導，大力支持飛機租賃企業(yè)發(fā)展，此意見明確了改進購租管理、加大融資力度、完善財稅政策、開拓國際市場、加強風險防控、完善配套條件、支持先試先行等七項政策措施。

國務院辦公廳還在2015年8月出臺《關于加快融資租賃業(yè)發(fā)展的指導意見》【國辦發(fā)（2015）68號】文件，專門提到鼓勵民用飛機及其他大型成套設備制造企業(yè)采用融資租賃方式開拓國際市場，發(fā)展跨境租賃。

通用航空產(chǎn)業(yè)是包括公務機、輕型飛機、直升機、運動飛機等飛機的研發(fā)、制造、銷售、保險和運營服務等的龐大的集群產(chǎn)業(yè)鏈。飛機租賃是支撐通用航空產(chǎn)業(yè)發(fā)展的生產(chǎn)性服務業(yè)，金融租賃處于整個通航產(chǎn)業(yè)鏈的上游，具有高附加值和產(chǎn)業(yè)帶動性強的行業(yè)特點，運用金融租賃方式引進通用航空飛機是發(fā)展通用航空運營的基本條件，最終能促進中國通用航空全產(chǎn)業(yè)鏈的發(fā)展。我國政府對此已有清晰的認識，政策利好越來越多。

（三）外資租賃公司占領先機，內(nèi)資租賃公司迅速崛起

目前全球航空運輸業(yè)所用飛機三分之二以上是通過租賃方式獲得的，中國也是如此。外國公司曾一度壟斷我國的飛機租賃市場，目前中國市場已經(jīng)崛起一批實力雄厚的企業(yè)，一類是有國內(nèi)銀行組建的具有雄厚金融產(chǎn)業(yè)背景的銀行系金融租賃公司，另一類是航空等制造業(yè)背景的融資租賃公司。2000年，中國首家開展飛機租賃業(yè)務的本土租賃公司——深圳金融租賃有限公司成立。工銀金融租賃有限公司、中銀航空租賃公司、民生租賃公司等陸續(xù)成立并且發(fā)力，目前這些公司在亞洲航空租賃市場都已頗具影響力。但由于起步晚、內(nèi)外部條件不完善，國內(nèi)飛機租賃業(yè)與發(fā)達國家相比還有較大差距，具體表現(xiàn)為：

1.企業(yè)核心競爭力不足；

2.我國缺少系統(tǒng)、完整、高位階的融資租賃法律規(guī)定，相關制度散見于若干文件中，不能有效處理融資租賃業(yè)務產(chǎn)生的問題；

3.飛機租賃公司還不能直接購買飛機，無法與航空公司享受同等待遇；

4.稅負高于國外同行；

5.金融配套還不夠完善，租賃公司融資渠道較窄；

6.缺乏專業(yè)復合型人才。

三、對我國通航飛機租賃行業(yè)涉及法律和政策的思考

（一）飛機租賃相關立法層次低，沒有體系，不完整，亟待完善。飛機租賃的法律規(guī)定散見于《合同法》、《外商投資租賃業(yè)管理辦法》、《金融租賃公司管理辦法》等法律法規(guī)特別是規(guī)章中，不能完整解決飛機租賃公司和業(yè)務開展中存在的問題，缺乏租賃物的登記和公示制度，監(jiān)管政策缺乏統(tǒng)一標準，有必要專門出臺《租賃法》，并對飛機租賃進行特殊規(guī)定。

（二）飛機租賃SPV模式目前僅允許金融租賃公司和一部分外資租賃公司在國內(nèi)保稅區(qū)設立特殊目的公司SPV，應當允許和支持各類飛機最難公司根據(jù)需要設立特殊目的公司。

（三）應當允許和支持飛機租賃公司和航空公司一樣可以直接購買飛機，便于在業(yè)務模式上開展創(chuàng)新和對租賃公司的權(quán)利保護。

（四）采取多種方式降低飛機租賃公司的稅收負擔，有助于其在國際市場上與國外租賃公司站在同一起跑線，通過促進飛機租賃公司業(yè)務發(fā)展帶動通用航空全產(chǎn)業(yè)鏈發(fā)展。

（五）對飛機發(fā)動機等核心部件的單獨租賃做出規(guī)定。發(fā)動機作為飛機上面最昂貴最復雜的部件，其價值保值能力是遠超過飛機機身的，發(fā)動機單獨租賃業(yè)務越來越成為航空租賃市場的重要訂單，但我國對此的規(guī)定還非常不具體。

（六）保護飛機租賃出租人的違約救濟和破產(chǎn)救濟制度缺失?！堕_普敦公約》和《航空器議定書》自2009年6月1日起對我國生效，但我國的國內(nèi)法在若干方面未與國際公約保持一致，包括我國《民用航空法》規(guī)定融資租賃期間，出租人不得干擾承租人依法占有、使用民用航空器，我國的《擔保法》、《物權(quán)法》也規(guī)定債權(quán)人不得直接對抵押物行使權(quán)利，而是必須先通過司法程序，我國的《破產(chǎn)法》也沒有明確已登記的國際利益在破產(chǎn)程序中有優(yōu)先權(quán)或特殊地位，這些都與國際公約賦予在承租人違約時可以采取自救措施收回航空器的規(guī)則不一致，有必要就此方面修改國內(nèi)法律，創(chuàng)造一種有助于當事人公平有效競爭和博弈的環(huán)境，以此來完善我國的航空器租賃市場。

（七）重視飛機租賃合同準據(jù)法選擇。飛機租賃是典型的多邊交易，且一直以來都是以航空發(fā)達國家特別是英美等國的法律文本來簽約，所以往往在準據(jù)法選擇上適用英美法律，由于交易價值大、周期長、結(jié)構(gòu)復雜，而我國租賃公司等主體不熟悉國外法律，一旦發(fā)生糾紛容易造成巨大損失，所以重視飛機租賃合同準據(jù)法的選擇非常有必要，對在我國國內(nèi)履行的租賃業(yè)務最好約定適用中國法律，而與此相配套的是我國在飛機租賃立法、司法、執(zhí)行層面的制度完善。

綜上，筆者在長期觀察和研究的基礎上，基于2016年新的《通用航空經(jīng)營許可管理規(guī)定》降低通用航空公司關于航空器配置要求，及2018年-2020年通用航空十三五發(fā)展規(guī)劃進入攻堅時期這樣的背景，判斷通用航空公司飛機租賃將產(chǎn)生爆發(fā)式增長，因此撰文梳理通用航空公司租賃飛機涉及法律和政策問題，并提出一些個人建議，以期為通用航空業(yè)內(nèi)的參與主體提供一些參考。

【參考文獻】

[1]吳桐水，羅先飛.中國通用航空租賃發(fā)展政策建議研究.中國民航大學學報.2013年4月.第31卷第2期.

[2]孟平，莤格明.通用航空飛機手冊及選購指南[M].北京：航空工業(yè)出版社，2007.

[3]劉嵐.論我國航空公司飛機租賃方式的選擇.西安財經(jīng)學院學報.2007年5月.第20卷第3期.

[4]劉冬平，茍曉鋒.飛機租賃業(yè)務的國內(nèi)保稅區(qū)SPV模式探討.中國商論.2013年2月.

[5]李響.論我國飛機融資租賃業(yè)發(fā)展.現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè).2013年第14期.

[6]莫世健.WTO、《開普敦公約》和中國飛機租賃市場法律的完善.北京理工大學學報（社會科學版）.2011年12月.第13卷第6期.