談施工合同風(fēng)險的防范與控制

張 娟

(山西三建集團有限公司，山西 長治 046000)

0 引言

隨著建筑業(yè)的不斷發(fā)展，合同風(fēng)險問題也逐漸體現(xiàn)出來，并且逐漸成為社會的熱點問題，因為合同關(guān)系著承包商和發(fā)包商之間的利益，在社會經(jīng)濟飛速發(fā)展的今天，人們對這一問題的關(guān)注程度更高。合同管理水平與施工質(zhì)量直接相關(guān)，是評判工程管理水平的重要標準。當前，我國合同管理制度還不夠完善，合同管理水平有待提高。有很多風(fēng)險制約著合同的有效履行，也對工程施工造成了影響，因此，只有對這些風(fēng)險進行有效防范，才能進一步提高整體工程管理水平。

1 施工合同風(fēng)險分析

1.1 招標和投標階段的風(fēng)險

在工程招標階段，對招標文件的審核必須要符合法律法規(guī)的要求，還要結(jié)合實際情況對文件進行全面分析和研究。因為，招標文件不但是施工合同的重要組成部分，其中的內(nèi)容還是合同文件的重要參考，只有準確的分析和理解招標文件的內(nèi)容，才能在制定合同時更加符合實際要求，以體現(xiàn)合同制定的實效性。參與競標的企業(yè)要結(jié)合招標文件的內(nèi)容，進行詳細的現(xiàn)場勘察，然后要結(jié)合競標流程來進行圖紙審核和交底，一定要對招標文件和合同條件的各條內(nèi)容進行有效分析，尤其是在當前建筑市場中，在擬定合同時，發(fā)包人往往結(jié)合自身優(yōu)勢，在合同中制定免責(zé)聲明，或者增加承包人的責(zé)任條款，顯然會侵犯承包人的合法權(quán)益[1]。因此，為了有效維護自己的合法權(quán)益，施工企業(yè)一定要逐條分析招標和合同文件，將各個條款熟記于心，結(jié)合市場要素的價格，制定合適的施工方案，以降低合同執(zhí)行中的風(fēng)險。

1.2 合同談判和簽訂階段的風(fēng)險

合同談判和簽訂環(huán)節(jié)是合同風(fēng)險管理的關(guān)鍵時期。承包人在簽訂合同之前，一定要對合同內(nèi)容中所涉及的價格調(diào)整和條款變更等內(nèi)容進行仔細斟酌，逐個文字進行審查，并且還要結(jié)合實際情況對合同可能存在的問題進行有效分析，制定相關(guān)的解決策略。合同談判是合同管理部門的首要職責(zé)，所以，在正式談判之前，合同管理部門要結(jié)合實際需要，選擇談判技巧高、經(jīng)驗豐富的談判人員，并讓這些人員對合同條款進行高效理解，逐條對條款內(nèi)容進行審核，保證談判語言的嚴密性、邏輯的縝密性。

1.3 合同履行階段的風(fēng)險

在合同簽訂以后，發(fā)包商和承包商就要根據(jù)合同要求承擔(dān)責(zé)任和履行義務(wù)，絕對不能對合同條款中的內(nèi)容進行更改，也不能單方毀約。合同一經(jīng)簽訂，就具有法律效力，對合同雙方的責(zé)任和義務(wù)進行嚴格約束。合同的執(zhí)行階段主要涉及工程的前期準備工作、施工過程，以及竣工驗收等工作內(nèi)容，總體反映了工程項目的全過程的工作內(nèi)容。所以，結(jié)合共享項目的特征，建筑施工企業(yè)一定要完善合同風(fēng)險管理制度，結(jié)合合同的具體內(nèi)容，合同雙方要認真履行義務(wù)，從而順利執(zhí)行合同內(nèi)容[2]。

2 對施工合同風(fēng)險防范和控制的有效策略

2.1 提高項目承包人的風(fēng)險意識

項目承包人只有具有較強的風(fēng)險意識，才能有效的保證合同的安全性。一旦在施工中有風(fēng)險發(fā)生，施工企業(yè)就要認真對這些風(fēng)險進行歸納?？偨Y(jié)、分析風(fēng)險帶來的消極影響。承包人始終要從風(fēng)險分析和管理角度來審查合同從投標到履行階段的各個條款中可能存在的風(fēng)險，強化風(fēng)險意識，以有效避免這些風(fēng)險的發(fā)生。

2.2 健全施工合同管理體系

無論是對于任何工程項目而言，承包人員都要結(jié)合實際情況，完善合同管理體系，合同管理工作的內(nèi)容要覆蓋整個企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的各方面。另外，還要設(shè)置專門的合同管理部門，明確他們的工作職責(zé)和工作流程，在部門內(nèi)部制定相應(yīng)的規(guī)章制度來規(guī)范工作人員的行為，保證整個合同管理工作在有序的環(huán)境下展開，從而最大限度的保證合同的執(zhí)行效果。

2.3 保證合同簽訂的規(guī)范性

合同一經(jīng)簽訂，就是在法律強制力下保證實施，對合同雙方的職能履行方面都進行嚴格的約束。經(jīng)過協(xié)商，雙方可以對合同內(nèi)容進行查漏補缺，防止在合同履行中出現(xiàn)不必要的風(fēng)險。因此，就建筑施工合同來說，雙方協(xié)商的重點應(yīng)該圍繞“規(guī)避風(fēng)險”這一內(nèi)容展開，讓合同體現(xiàn)的雙方權(quán)益和義務(wù)都能保持平衡。在雙方協(xié)商的時候，承包商為了降低自己風(fēng)險過高的可能性，就要從風(fēng)險角度對每一條款進行分析，特別是其中的免責(zé)條款，爭取做到心中有數(shù)。

2.4 對施工合同風(fēng)險的有效應(yīng)對方法

1)回避風(fēng)險。

回避風(fēng)險主要是指對發(fā)生風(fēng)險的可能性進行綜合分析和考慮，對可能造成風(fēng)險的一些方案主動放棄。在風(fēng)險發(fā)生之前，要結(jié)合實際特點，盡可能的規(guī)避風(fēng)險，而不是單單的降低風(fēng)險的損失。在回避風(fēng)險時，需要考慮以下內(nèi)容：其一，一旦風(fēng)險造成的影響較為嚴重，就要盡可能的將損失降到最小；其二，在對風(fēng)險策略進行實施的過程中，成本與收益不成正比時，可以適當采取規(guī)避風(fēng)險的策略；其三，風(fēng)險回避策略在特定范圍內(nèi)會發(fā)揮較大作用。但是對于一些自然風(fēng)險，比如地震、臺風(fēng)、沙塵暴等是無法回避的[3]。

2)轉(zhuǎn)移風(fēng)險。

對于一些可以預(yù)測到的風(fēng)險，經(jīng)驗豐富的承包商一般都會利用談判和簽訂施工合同的方式來讓合同雙方來分擔(dān)這一風(fēng)險，以降低自己的損失。但是，對于一些特殊情況，即使承包商經(jīng)驗再豐富，也難以預(yù)料到。所以，在合同風(fēng)險管理中存在的漏洞是普遍存在的，也就是說合同雙方之間的權(quán)、責(zé)、利不可能完全實現(xiàn)平衡。尤其是在市場經(jīng)濟下，信息嚴重不對稱，往往使承包商要承擔(dān)更多風(fēng)險?？梢?，在履行合同的時候，只有對可能發(fā)生的風(fēng)險進行有效預(yù)測，才能在一定程度上降低損失，風(fēng)險轉(zhuǎn)移和索賠是當前常用的手段。

3)引入工程保險，實行擔(dān)保制度。

擔(dān)保制度屬于補償性條款的范疇之內(nèi)，在施工合同內(nèi)容中，實行擔(dān)保制度能夠有效地將風(fēng)險進行轉(zhuǎn)移。法律規(guī)定，承包人有向發(fā)包人請求工程款支付保函的權(quán)利，通過這一途徑，能有效規(guī)避工程款收不回的風(fēng)險。工程保險主要指將不確定的風(fēng)險和比較確定的費用進行有機轉(zhuǎn)化。承包人要對保險的保障范圍和標的物等內(nèi)容進行充分了解，進而做出最明智的保險決策。

3 結(jié)語

施工合同一經(jīng)簽訂，就具有了法律效力，對施工雙方的行為進行嚴格的約束。合同中的每一個條款都與合同雙方的利益直接相關(guān)。因此，在合同談判和簽訂的各個環(huán)節(jié)中，合同雙方一定要對潛存的風(fēng)險和可能發(fā)生的問題進行周全的考慮，一定不能存在僥幸心理，將一切內(nèi)容都要用書面形式表現(xiàn)出來，不能輕信口頭承諾。另外，在施工合同中還要體現(xiàn)與風(fēng)險防范和控制有關(guān)的條款，以為雙方更好的履行合同提供書面保障。