積極刑法立法觀在中國的確立

馬照

摘要：近幾年，伴隨著高科技信息技術的快速發展，社會生活活動范圍逐漸擴展和延伸，經濟犯罪案件日益頻繁，因此，加強相關法律法規的約束，積極建立更加完善的刑法立法制度，才能推進社會走向和諧。特別是刑法觀念開始逐步轉向功能主義，刑法和政策緊密聯系的當今時代背景下，我國如果要實現和諧統一的局面，意欲建設法治國家，就必須嚴格規范相關處罰事項，例如可以將限制、剝奪公民人身權利的相關法律等內容，逐步納入正規化刑事司法的審查范圍中。積極型刑法立法觀是社會發展的基礎，也是符合時代發展的趨勢之一。我國在未來刑法立法上要注重研究如增強立法意識、難題意識和實證支撐，注重建立大量輕罪相契合的刑事程序等內容，這樣的研究有利于降低犯罪的附隨負面效應，使得社會更加和諧。

關鍵詞：立法觀 刑法修正 謙抑性

中圖分類號：D924 文獻標識碼：A 文章編號：1009-5349（2018）02-0076-02

一、刑法觀念的轉向及其對立法的影響

1.傳統刑法觀的基本思路

歐洲世界在17世紀的主流思想影響了刑法觀的變化，思想氛圍決定著刑法觀的變化，該時期的主流思潮主要是追求個人的自由和平等，注重理性宗教色彩的理性批判，追求人性的解放和解脫，沿襲著宗教中理性的內容，逐漸幫助人們重建和恢復具有民主自由的世界。這個時期的啟蒙運動，對封建刑法制度進行了全面的反思，特別是其制定的理性行事政策，拉開了現代刑事司法的新紀元。古典理念型刑法觀和刑法立法的關聯性，在于維護人的自由意志，賦予個人的行動自由。總之，在傳統刑法觀的范圍內，能夠盡可能地觀察現有的規范和明確范圍，通過立法實現受理性的規范，運用立法實現一定的約束，這樣才能細致地觀察現實中的一些侵害，并通過立法將這些侵害限定在一定的范圍內，積極出臺相關的處罰規范，通過規范的內容將一些刑法內容全面落實。例如要確保刑法的處罰范圍，確定好刑法的明確性、補充性，要在各個方面進行有節制的約束，還要保障刑法具有一定的補充性、手段性，將其處罰內容與社會正義及相關的報應積極掛鉤，這些都是刑法觀在法治治國中必須考慮的核心內容。

2.積極刑法立法觀對立法的影響

伴隨著當下經濟社會的快速發展，人們越來越重視刑事犯罪案件的影響，刑法觀念逐步轉向功能主義。當然，由于我國當下的社會性質，法治建設的道路還比較漫長，傳統的立法觀，還要在時代背景下不斷適度修正，增設一些相關內容，例如重視處罰手段的多元化，注重積極刑法立法觀，傳統立法觀向積極立法觀進行漸進式的轉變，通過新設一些法治方式、治理內容，逐步滿足剛性需求，這樣才能對我國的立法產生一定的積極影響。

二、兩個刑法修正案所承受的諸種批評

本文在積極地研究刑法修正案第（八）（九）的基礎上，發現我國近年刑法立法具有一定的鮮明特征。首先拓寬了處罰領域，增設了一些近期由于經濟犯罪引起的相關犯罪活動，例如增設了有組織犯罪、集團犯罪等危害公共安全的犯罪行為，加大了處罰范圍；還增設大量法定刑，還有一些涉及社會面管控的輕罪，例如還填補了一些勞動教養制度方面的處罰空檔內容。這些在一定程度上更加豐富了刑法中處罰領域的內容，有利于國家的長治久安。其次，在刑法修正案的理解觀念上轉變了傳統的法益觀，從原先消極的法益保護轉變成積極的法益保護，在立法上主動發現和評估可能存在的法益風險，如果能夠對法益風險進行及時的危害跟蹤，及時對相關內容進行跟進，就會降低社會犯罪現象，還要具體確定輕罪行為的入刑標準，將其限定在相對較低的范圍內。另一個方面，要針對可能的危險行為設置一些必要的罪行規范內容，注重從個人向公共法益的轉變，逐步重視公共法益內容，時刻關注社會秩序環境的建立，具體實施的過程中要做到剛柔相濟。例如“剛”的方面主要注重處罰的力度，處罰要更加趨向于嚴厲化，“柔”的方面表示降低某些犯罪的法定刑起點，只有剛柔相濟才能約束一些犯罪活動，保障社會和諧穩定。

另一方面，由于經濟社會的全面發展，刑法在當今時代背景下也要賦予一些全新的內容，例如增設一些新的罪行項目，將傳統上一些具有民事不法性質的欠債不還的行為，逐步地踐行犯罪化，在此過程中幫助社會解決突出的矛盾，及時避免可能存在的喪失信譽的誠信內容，避免可能存在的虛假訴訟，幫助社會解決實際中的矛盾，使其積極參與社會管理，打壓一些犯罪行為。當然，新時代背景下也會面臨著新的難題，特別是積極刑法立法觀在我國的確立，需要對兩個修正案所設置的很多新罪的行為進行高度概括和描述，注重刑法解決社會問題的實踐性。最后，針對積極刑法立法觀在中國的確立，要將刑法規制的內容上升到一定的深度和廣度，不僅要注重管理的寬度，更要加強管理的嚴度。

新時代快速發展的背景下，我國刑法在立法趨勢上也存在著以上幾點的變化，學術界幾乎呈現出一邊倒的批判，認為很多刑法工具在社會實踐中存在過度干預的現象，很多學者認為，我國在刑事立法上依然遵循的是工具主義的軌道，社會治理的結果是過于的“過度刑法化”，這樣帶來的后果就是社會風險加大，出現一系列危害社會安全的現象，最終導致國家權力和公民權利受到侵害。宏觀上來看，我國的該種立法模式將會使得國家司法資源得不到有效的優化，資源得不到充分的優化配置，

削弱了刑法的公眾認同度，嚴重時還會導致社會難以實現創新，導致一些司法屬性難以維護公民的權利，使得社會治理存在一定的難度。

當然，作為法律的最后一道屏障，刑法在立法及后續的執行過程中要逐步實現規范化，只有這樣才能確保我國司法公正，該話題也是當前我國長遠發展中必須高度關注的問題，因此在刑法立法上，要注重積極型刑法立法觀，注重其對社會發展的約束力，注重其在原有的基礎上實現安撫民意、穩定民心的功能。特別是新刑法工具主義的形成，能夠使得社會基礎更加雄厚，但是，實踐中仍然會有一些內容難以遵循刑事立法的法益保護基準，還會出現一些立法空置的現象，這些問題都是要在實現法治國家的過程中必須給予高度關注的方面，需要在立法的過程中確定相關標準，使用一些具有批判性的反思新刑法工具，充分地運用能夠促使刑法立法實現理性的回歸，才能有效地預防犯罪，及時解決相關矛盾，促進和諧社會的長遠發展。

三、現代中國積極刑法立法觀確立的措施

新技術的發展要求在刑法方面注重監督手段的創新，可以采取行政監管的方式真正地避免可能的危害行為。另外，積極的刑法立法觀使得刑法立法上增設了一些網絡犯罪的內容，增設一些犯罪刑事案件的信息內容，加強相關社會信用缺失的防范，采用一些高科技信息技術手段加強社會管控。另外，可以通過治安處罰的力度來實現社會治理的目標，通過一些處罰措施合理地約束犯罪行為，通過一些制度的確立，將相關立法觀念深入人心。例如可以增設大量信息網絡的相關案件的信息內容，堅持謙抑性原則對立法的制約，只有這樣才能將立法投入實踐中并順利實施。

基于積極刑法立法觀，未來中國在刑法立法上，要注重相關配套技術的研發，需要增設相當規模的輕罪，增設的過程中必須確立行為規范，增設新罪必須從重點領域突破。增設新罪主要是增設輕罪，注重在思想層面上的積極刑法立法觀，增強立法的實證基礎，對公眾的情緒化呼吁需要過濾，立法者必須保持應有的理性，設立一些與當下刑法立法觀相匹配的內容，立法上要注重認罪認罰退贓從輕處罰規定的總則化，建立與新設大量輕罪相契合的不起訴制度，打造不開庭審理的刑事速裁程序，降低犯罪的附隨負面效應。這一系列措施的運用能夠規范我國立法內容，幫助積極刑法立法觀在中國的確立，有利于我國社會主義和諧社會的建立，實現和諧社會的目標。

四、結語

隨著刑法立法觀的轉型，如果確保對刑法的謙抑性、法益概念、刑罰目的、刑事實體法與程序法的關系等內容進行深入了解以及對其作出符合時代精神的理解，需要當下學者對其進行深入的探討，需要在未來刑法立法積極推進的同時，把握好立法觀念，注重積極刑法立法觀念的意識層面引導，需要中國的立法者有大智慧來把握好其中微妙的分寸，通過反復的論證，及時聽取相關專家的意見與建議，對立法草案盡可能地減少一些象征性的內容，注重刑法立法實踐性，以確保積極刑法立法觀在法治的框架內運行。注重社會時代發展的趨勢，在全面深入調研的基礎上，注重立法的實踐性及確保國家長治久安。endprint