分析私募股權(quán)投資基金組織模式

閔蘭鈞

新疆維吾爾自治區(qū)科技項(xiàng)目服務(wù)中心

私募股權(quán)投資基金目前已是金融投資領(lǐng)域的一個(gè)熱點(diǎn)問(wèn)題，它的組織形式涉及基金投資人和基金管理人切身利益的一系列法律關(guān)系。從各國(guó)（地區(qū)）實(shí)踐來(lái)看，私募股權(quán)投資基金的組織形式主要有公司型、契約型和有限合伙型3種。

1 私募股權(quán)基金的3種組織形式

1.1 公司型

公司制包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式，對(duì)于股權(quán)投資基金組織而言主要是有限責(zé)任制。投資人作為股東直接參與投資，以其出資額為限，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

基金管理人可以是股東，也可以是外部人，實(shí)踐中通常是股東大會(huì)選出董事、監(jiān)事，再由董事、監(jiān)事投票委托專(zhuān)門(mén)的投資管理公司作為基金管理人。管理人收取資金管理費(fèi)與效益激勵(lì)費(fèi)。這種基金股份的出售一般都委托專(zhuān)門(mén)的銷(xiāo)售公司來(lái)進(jìn)行。由于法律的限制，一般股東數(shù)目不多，但出資額都比較大。

1.2 契約型

契約型基金目前在國(guó)內(nèi)并無(wú)官方定義，有一種說(shuō)法認(rèn)為，契約型基金又稱(chēng)為單位信托基金，指專(zhuān)門(mén)的基金管理公司作為委托人通過(guò)與受托人（投資人）簽訂“信托契約”的形式發(fā)行受益憑證“基金單位持有證”來(lái)募集社會(huì)上的閑散資金，用以從事投資活動(dòng)的金融產(chǎn)品。但實(shí)際上，根據(jù)維基百科對(duì)單位信托基金的定義，單位信托基金只涵蓋了開(kāi)放型契約型這一種模式，故直接將契約型基金定為英國(guó)法傳統(tǒng)下的單位信托基金并不合適。

契約型基金沒(méi)有一個(gè)明確的法律概念，從外觀上可以將契約型基金定義為：由基金投資人、基金管理人之間所簽署的基金合同聚集投資人的資金；投資人因信賴基金管理人的專(zhuān)業(yè)能力而將資金交由其管理，并將資金托管給基金托管人；基金管理人運(yùn)用組合投資的方式投資于特定標(biāo)的，以獲取資本利得或利息；投資收益按投資人出資份額共享，投資風(fēng)險(xiǎn)由投資人共擔(dān)的金融工具。

通常認(rèn)為， 契約型基金的主要法律關(guān)系是信托關(guān)系，即指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為（ 《信托法》第二條） 。我國(guó)《證券投資基金法》（ 以下簡(jiǎn)稱(chēng)《基金法》）所稱(chēng)的“證券投資基金”即全部為契約型基金，受《基金法》的約束和監(jiān)管，同時(shí)受《證券法》和《信托法》的約束。新修訂的《基金法》將非公開(kāi)募集證券投資基金正式納入監(jiān)管范圍，為私募管理人募集契約型基金提供了明確的法律依據(jù)。《私募監(jiān)管辦法》明確規(guī)定私募投資基金可以以契約型設(shè)立，為未來(lái)設(shè)立契約型的私募股權(quán)投資基金提供了法律基礎(chǔ)，但契約型的私募股權(quán)投資基金目前仍存在工商登記困難和稅收政策不明確的法律風(fēng)險(xiǎn)。

1.3 有限合伙型

基金的投資人作為有限合伙人參與投資，以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)PE組織的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。普通合伙人通常是基金管理者，也雇傭外部人管理基金。在實(shí)務(wù)中，通常管理人與普通合伙人兩者合一。有限合伙通常有固定的存續(xù)期間（一般為10年），到期后，除全體投資人一致同意延長(zhǎng)期限外，合伙企業(yè)必須清算，并將獲利分配給投資人。有限合伙人在將資金交給普通合伙人后，除了在合同上所訂立的條件外，完全無(wú)法干涉普通合伙人的行為，普通合伙人享有充分的管理權(quán)。

目前，國(guó)內(nèi)實(shí)行有限合伙制的比較多。有限合伙制比較適合“以人為本”的企業(yè)，它們做事比較低調(diào)，管理人對(duì)企業(yè)的負(fù)債要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，因而會(huì)注重防范風(fēng)險(xiǎn)，不愿意激進(jìn)。公司制雖然很普遍，但卻存在缺陷。比如我國(guó)公司的注冊(cè)制度，工商局要求注冊(cè)資本必須達(dá)到一定數(shù)量才能用“中國(guó)”字頭，注冊(cè)資本必須達(dá)到一定數(shù)量才能用“投資”字頭。但是，對(duì)注冊(cè)資本的過(guò)高要求，可能產(chǎn)生虛假注資和抽逃注資等問(wèn)題。這在大企業(yè)已經(jīng)成為一個(gè)問(wèn)題：這么大的注冊(cè)資本，股東難免會(huì)挪用。所以，公司制在注冊(cè)上是兩難的，而合伙制是承諾出資制，相對(duì)有優(yōu)勢(shì)。

2 有限合伙型是我國(guó)發(fā)展私募股權(quán)基金的主流組織形式

從我國(guó)主要形式的私募股權(quán)投資基金所面臨的問(wèn)題看，信托型私募股權(quán)投資基金總體來(lái)說(shuō)不能充分發(fā)揮利益約束和激勵(lì)機(jī)制的作用，私募的性質(zhì)也慢慢改變。公司型基金避免不了的雙重納稅的負(fù)擔(dān)，紀(jì)要繳納企業(yè)所得稅，也要繳納個(gè)人所得稅，因而基金運(yùn)營(yíng)成本高。目前逼著認(rèn)為有限合伙型的組織形式更適合我國(guó)的私募股權(quán)投資基金。有限合伙人型作為一種基金組織形式優(yōu)越性體現(xiàn)在：一是有限合伙制能夠在投資人和管理人之間建立“隔離墻”，保障管理人能夠自主決策，做到投資專(zhuān)業(yè)化；二是有限合伙基金的管理人也是普通合伙人，對(duì)基金債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的同時(shí)，也享有一定的行動(dòng)自由度和物質(zhì)激勵(lì)，在一定程度上化解了投資人與管理人的沖突，也解決了管理人法人風(fēng)險(xiǎn)和收益不完全對(duì)稱(chēng)難題，因而可以較好的回避管理者的道德風(fēng)險(xiǎn)，避免所有者行為的不良后果。這也是該組織形式成為國(guó)際上私募股權(quán)投資基金的主流形式重要原因；三十新《合伙企業(yè)法》文明規(guī)定，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，有各合伙人分貝繳納所得稅，必滿了雙重征收。使得我國(guó)私募企業(yè)投資基金的個(gè)人投資者可以享受股票投資收益的免稅優(yōu)惠，符合私募股權(quán)投資基金投資者的利益。

結(jié)語(yǔ)

我國(guó)的私募股權(quán)投資基金還有很長(zhǎng)的路要走，我們不僅要借鑒國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，最重要的是，不管是政府還是從業(yè)人員都必須根據(jù)中國(guó)的具體要求，尋求自己的發(fā)展道路。