我國獨立董事制度的立法研究

李述州

摘 要：目前，我國經濟得到了全面的發展，各行各業都得到了全方位的發展，為我國國民經濟的發展做出了重要的貢獻。在公司運行過程中，獨立董事是不可或缺的，為規范與管理企業，必須要打造一套更為完善的獨立董事制度，借助制度來約束獨立董事的行為，從而對權利、職權、義務等予以規范，以保證其能按照一定的規范與標準履行自身義務。與發達國家相比，我國在對董事制度方面的立法還存在缺陷，從而導致法人治理工作中衍生了諸多的問題。對此，本文就我國獨立董事制度的立法展開分析與研究。

關鍵詞：企業；獨立董事制度；立法

從企業發展角度來看，獨立董事制度屬于公司治理與發展的一項關鍵制度，旨在對董事會與管理者實施監督，還可憑借專業技能與資質來為企業的經營提供一定的咨詢與建議。為更好的規范企業發展體系，嚴格規范企業獨立董事的行為，必須構建獨立董事制度的相關立法，借助法律形式來開展管理工作，利于為企業的發展營造一個健康、和諧的政治環境，利于實現企業的可持續發展。

1 獨立董事制度的相關概述

1.內涵

針對獨立董事內涵的界定，國內外的學者都給予了不同的認知。美國律師協會與英國凱得伯瑞報告都表示，獨立董事就是和公司、經營者間未存在大型的業務與職業關系的非執行董事[1]。而美國證券交易所則認為獨立董事屬于獨立于公司的經營者，不會對其行使獨立判斷的權利產生任何的影響。從以上的說法可得知，境外的學者或組織在獨立董事獨立于企業經營者不存在異議，而在獨立董事是否獨立于公司則存在著不同的認知。在我國，專家學者們認為：獨立董事是未在公司擔任除了董事之外的其他職位，且與公司或股東間不存在影響獨立客觀判斷關系的企業董事。結合我國證監會所發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》[2]，則可得出獨立董事是未在公司擔任除了董事之外的其他職位，且與公司或股東間不存在影響獨立客觀判斷關系的企業董事。在公司中，獨立董事對公司與股東具有一定的勤勉與誠信義務，應嚴格依照國家的法律法規、政策文件與指導意見等，及時而有效的履行自身的職責與義務，旨在更大程度上維護公司的基本利益，特別是保護公司中小股東的權益不會受到損害。作為公司的獨立董事，必須要獨立的履行好自身的責任與義務，不會受到公司股東、控制者以及和公司存在利益關系單位或個人的實際影響。從原則上來講，獨立董事最多可在5家上市公司進行獨立董事職位的兼任，且只要兼任此項職位，就必須要具備足夠的時間與精力來履行在每家公司的責任與義務。

2.功能

在獨立董事功能層面，在美國的《美國公司法》中規定，獨立董事具備外部監控的基本功能[3]，旨在監督公司的管理者，從而保護公司股東的基本權益。縱觀獨立董事在美國的發展與演變現狀，了解到獨立董事的存在，主要是及時為分散投資者的利益提供保障。在我國，獨立董事具有獨立性的基本特點，主要是以公司管理者與控制者為管理目標，但是并不是針對公司本身。

2 我國獨立董事制度實踐現狀分析

1.獨立董事的獨立性不強

縱觀我國上市公司的基本治理結構與運行機制，很多都是照搬國外的模式，在獨立董事制度也是這樣。然而，國情與地域等的不同，導致國外高效而合理的獨立董事制度則不適用于我國，這些獨立董事制度被引進我國后，都淪為擺設，其應用效果并不是很理想。在我國，提名、任職獨立董事時，主要是由大股東與管理者來決定的，這勢必會影響獨立董事的獨立性，使得公司獨立董事職位形同虛設[4]。此外，從主觀層面考慮，鑒于時間問題，導致部分獨立董事的職責履行能力與執行能力等都會受到威脅。通常來講，獨立董事并不是一家公司的專屬董事，而是在多家兼任，由于精力有限，無法全面而系統的為一家公司服務，這也會影響其職能履行效果。

2.法律系統不夠完善

而今，在獨立董事方面的法律內容還相對缺乏，導致獨立董事制度變得無章可循、無法可依，訴訟權與可操作性都相對缺乏。在《公司法》中，盡管獨立董事制度被建立，但是在立法上卻存在缺陷，未對獨立董事的基本權利與義務等進行明確的界定[5]，盡管在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中規定了獨立董事的基本任職資格和產生辦法，但是內容不夠詳細、具體，且此指導意見不屬于法律文件，導致其缺乏一定的法律約束性與強制性，且獨立董事無法直接而科學的對侵害公司利益的經營者與管理者進行起訴，極易導致公司在權利與責任上發生嚴重錯位的現象。

3.激勵與約束機制相對缺失

在我國現行的法律體系之中，未對獨立董事的權責進行明確的規定，且面對公司侵犯中小股東合法權益的行為，獨立董事可充分考慮自身利益，而非依照標準出具公正的報告，通常會選擇辭職，旨在規避風險與逃避責任，導致此類問題發生的主要原因為激勵與約束機制相對缺乏，無法調動起獨立董事實施監督工作的積極性與主動性。

3 我國獨立董事制度立法的完善

1.優化提名與選任機制

而今，獨立董事主要是由董事會與控股股東來進行控制的，且董事會也可能會由公司董事長來進行管控，一些中小股東參與提名的機會較少。為保證整個獨立董事制度運行的規范性，僅僅依靠《公司法》中的相關規定是不夠的，應用效果也不是很理想，導致在提名與選任上存在諸多缺陷。面對此類問題，在立法中，應就獨立董事的提名與選任問題進行具體的規范，旨在保證提名與選任的公平、公正與公開，從而建立起更為科學、合理的獨立董事制度。

2.構建完善的信息披露制度

為打造更為科學的獨立董事制度，實現立法的不斷完善，應構建完善的信息披露機制，然而，在我國法律體系中，未就獨立董事任職時的信息披露問題進行明確的規定，在此種情況下，獨立董事所獲取的信息通常是來自董事會秘書單方面所提供的信息。在信息披露方面，美國公司關于獨立董事信息披露問題，將信息披露融通在整個任職過程之中，只有保證信息披露的規范性，才能便于投資者更好的監督獨立董事。獨立董事工作的實施，會具有知情權，可要求公司向自己提供開展決策所需的全部信息與資料，在必要條件下，可要求公司高層管理者作出一定的解釋。具有知情權后，還要保證獨立董事們都具有一定的監督權與決策權，具備公平、公正的態度，能及時發表自身的獨立見解，及時保護中小股東的基本權益。

3.落實好法律責任

獨立董事制度立法的不斷完善，必須要明確各項法律責任，只有采取此項措施，才能更好的管理獨立董事，才能更好的開展公司管理與監督工作。在《公司法》的第150條、第113條第3款都規定，獨立董事在特定條件下，需要對公司承擔一定的責任，此項立法規定，標志著獨立董事制度正在趨于完善。然而，在包括獨立董事在內的公司高管是否應對第三人承擔責任這一問題，《公司法》中并為給予明確規定，而《證券法》的第68、69條則給出明確規定，就責任承擔問題、責任承擔主體等問題進行明確界定。從新《證券法》的相關規定來看，我國上市公司高管人、獨立董事，需要對第三人承擔部分賠償責任。此外，還要建立完善的訴訟機制，嚴格規范獨立董事的責任，例如，可讓股東對獨立董事進行直接的法律訴訟等。

4 結束語

為提升獨立董事制度的利用價值，旨在監督公司管理者，保護股東的基本權益不受侵害，必須要打造更為完善的立法體系，充分借鑒國外的相關機制，結合我國國情，取長補短，打造一套適合我國的獨立董事制度，從而更好的為公司治理與運行提供條件。此外，結合我國獨立董事制度的實施現狀，必須要優化整個法律系統，對各項條款、配套設施等予以完善，從而為上市公司的高效運行保駕護航。

參考文獻

[1]王彪.淺析中小股東利益保護視角下我國獨立董事制度的完善[J].法制與社會，2011，（14）：32-33.

[2]韓力，陳司謹.獨立董事制度探析——我國獨立董事的職權權利與職責義務[J].重慶交通大學學報（社會科學版），2011，11（05）：42-45.

[3]許敏智，張詢書.我國獨立董事法律制度的困境和出路[J].重慶科技學院學報（社會科學版），2013，（02）：58-59+69.

[4]董漢斌.淺談我國獨立董事制度存在的問題及完善[J].法制與社會，2012，（18）：257-258.

[5]趙心剛.我國上市公司獨立董事制度現狀分析[J].產業與科技論壇，2014，13（02）：55-56.endprint