律師解疑

王登山

問題

合同雙方能否依據未經備案的補充協議進行結算？

2007年12月發包人與承包人簽訂《建設工程施工合同》，約定發包人將某城中村改造工程發包給承包人施工，合同采用可調價格結算，按照竣工圖紙、竣工資料計算工程量，套用2003年《河北省建設工程計價依據》計價。該合同向有關建設主管部門進行了備案。

施工過程中，因案涉地塊拆遷戶堵門、材料供應、農民工勞務費等問題，發生了多次停工。為此雙方在當地有關部門的協調下簽訂《補充協議書》，約定發包人向承包人支付賠償金1100萬元，變更施工合同采用固定單價的方式結算，其中住宅為1650元/㎡、商業為1950元/㎡，同時約定了工程款支付時間等事宜。

《補償協議書》簽訂后，承包人恢復施工。后因發包人未按時向承包人支付工程款，再次停工，雙方再次產生糾紛，合同無法繼續履行。承包人起訴至法院要求發包人依照補充協議書支付工程款4000萬元及停工補償費2000萬元。發包人抗辯：第一，工程未經竣工驗收，且工程存在質量問題，發包人不應支付工程款。第二，即使需支付工程款，亦應按照備案合同確定工程價款；《補充協議書》是未經備案的黑合同，不應作為結算依據。

律師觀點

1.建設工程尚未完工，如合同已無法繼續履行，雙方應就已完成部分進行結算。

發包人抗辯案涉工程未經竣工驗收，也存在質量問題，按照最高院關于建設工程司法解釋第十六條和第三條的規定，承包人不具備主張工程款的條件。

最高院關于建設工程司法解釋的上述條款，是針對全部工程已經完工，經修復仍不合格的，承包人主張工程款的不予支持。該工程屬于尚未全部完工的工程，且因糾紛已經無法繼續履行，對已經施工的部分進行清理結算的情況，不屬于最高人民法院關于建設工程司法解釋相關條款規定的情況，故發包人的該抗辯理由不能成立，承包人可就已施工的部分主張工程款。

2.《補充協議書》系雙方當事人在合同履行過程中協商一致的合同變更，不屬于未經備案的黑合同，合法有效。

承包人主張按雙方簽訂的《補充協議書》約定的固定單價方式進行結算。發包人主張應按照《建設工程施工合同》約定的可調價方式進行結算，理由為：《建設工程施工合同》屬于經有關部門備案的白合同，而《補充協議書》屬于未經有關部門備案的黑合同，應當以備案的合同作為確定工程價款結算的依據。如何認定《補充協議書》的效力？

最高院關于建設工程司法解釋第二十一條關于“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依據”之規定針對的是當事人在中標合同之外另行簽訂建設工程施工合同，以架空中標合同、規避中標行為和行政部門監管的情形。

該《補充協議書》是在雙方履行《建設工程施工合同》過程中，為了解決因工程多次停工給承包人造成的損失而簽訂，只是變更了結算方式，《建設工程施工合同》其他條款仍然有效。《補充協議書》屬于雙方當事人在合同履行過程中經協商一致的合同變更，且為雙方當事人真實意思表示，內容不違反法律、法規的強制性規定。故此，《補充協議書》不屬于最高院關于建設工程司法解釋第二十一條規定的情形，合法有效。

3.雙方應當按照《補充協議書》進行結算。

《建設工程施工合同》、《補充協議書》兩份協議均合法有效，雙方應依約履行。因《補充協議書》簽訂在后，且對《建設工程施工合同》的約定進行了變更，雙方應按照《補充協議書》約定的固定單價方式進行結算。

4.對承包人的啟示。

建設工程施工合同因發包人原因導致無法繼續履行時，承包人可積極與發包人協商、簽署對承包人有利的補充協議書，雙方可就工程款結算方式、支付時間、對承包人的補償等內容進行約定。當雙方發生糾紛時，補充協議書可以作為處理雙方爭議的依據。

作者單位：

北京大成律師事務所

地址：

北京市朝陽區大橋路9號橋福芳草地D座7層（100020）

電話：

18601146333 （010）6279 9199

電子信箱：

wangdengshan9@sina.com