合資鐵路公司合同風險管理探析

谷 誠

（柳南鐵路有限責任公司，經濟師，廣西 南寧 530003）

合同是保證經濟、社會活動順利進行的重要契約，合同雙方認真履行相互約定的權利和義務，努力提高合同綜合管理水平，有利于實現合同預期；反之，則極有可能會不同程度出現合同違約、合同糾紛、合同難以落實等風險，倘若這樣，輕者，會干擾企業正常管理，重者，還會造成經濟損失和不良的社會影響。因此，以強烈的憂患意識、健全的體制機制、較高的業務素養著力加強合同的風險管理，是企業的一項重要任務。

所謂合同風險管理，簡言之，就是針對合同在簽訂內容、履行情況、效果評估、歸檔管理諸環節出現或可能出現的薄弱項點進行防范和補強，確保合同順利實施。本文重點就合資鐵路公司如何推動合同風險管理略陳管見。

1 加強合同風險管理的緣由

合資鐵路公司管理模式是中國鐵路順應創建現代企業制度大勢、適應鐵路建設要求的產物，它不僅具有一般鐵路企業的共性特征，還具有有別其它鐵路企業的鮮明特點，也正因如此，其加強合同風險管理更顯重要和必要。

1.1 加強合同風險管理是履行職責的內在要求與其它鐵路企業不同的是，合資鐵路公司要維護的利益更為多元，不僅要把實現鐵路出資者利益最大化作為企業管理的出發點和落腳點，還要依法維護和體現地方出資者、社會資本投資者的利益，從這個意義上說，維護好所有出資方利益是合資鐵路尤為重要的職責。因此，合資鐵路公司在對內對外簽訂、履行合同時，務必瞻前顧后，通盤考慮，綜合施策，把風險化解在萌芽狀態，這樣才能良好地履行自己肩負的職責。

1.2 加強合同風險管理是推動工作的客觀需要與其它鐵路企業特別是運輸企業不同，合資鐵路公司的管理內容更為龐雜、層面更為細化。僅以鐵路建設為例，一方面要按照獨立法人建設單位要求，切實落實好鐵路基建項目建設管理、籌資建設、施工管理主體責任；另一方面又要在鐵路項目建設期間，將管理的觸角延伸到與設計、施工、監理、咨詢、檢測、第三方審價、征地拆遷等參建單位的溝通、協調中。而要做好這些工作很重要也很有效的就是要通過簽訂合同來明確各方的的權利與義務，這樣就能減少以至消除既往管理中長期存在的責任不清、推諉扯皮、問責無據、影響發展的痼疾，推動整體工作有序進行。

1.3 加強合同風險管理是破解難題的現實選擇長期以來，合資鐵路公司在合同管理方面一直受到一些難題困擾，其原因有的在于自身管理不力，有的是與鐵路體制機制有關，有的則因合同不嚴不實所致。從管理的角度看，這些難題也正是合同風險管理的難點和重點，主要表現在以下幾方面。

1.3.1 管理人員素質不高 合同管理屬于法律性工作，需要具備較高的法律素養和法律能力的專業人員才能勝任。而現實情況是，一方面合資鐵路公司是從鐵路局各處室及站段抽調人員組成，指望其中有鐵路局奇缺的法律人才極不現實，另一方面，合資鐵路公司對合同管理工作重視不夠，沒有專職合同管理員定編，具體相關工作多由計劃財務部門負責計劃統計工作的同志兼任；更為嚴重的是，由于崗位調整造成兼職人員頻繁更換，加之兼職人員缺乏職稱、級別等政策激勵，普遍缺乏做好合同管理工作的積極性主動性和創造性。

1.3.2 合同文本先天不足 合同管理的目的之一，就是要關口前移，最大限度地防范法律糾紛發生，避免由此造成損失。但由于種種原因，在合資鐵路公司合同管理中，普遍存在合同簽訂前期的法律論證缺失、合同條款不規范、合同審核不嚴謹等合同文本先天不足問題，給合同的履行造成了風險甚至難以挽回的損失。如近幾年，某合資鐵路公司非運輸企業在商貿活動中，先后發生多起較大債權無法追回問題，經濟損失巨大，社會影響嚴重。究其原因，主要就是在簽訂合同前，合同管理員未認真審查對方當事人的主體資格、資質信譽、主要業績、履行能力；沒有對合同條款認真推敲，結果給合同對方利用合同文本漏洞非法獲利提供了可能。由此可見，做好合同簽訂前期調研和合同文本科學論證確實非常必要。

1.3.3 聯簽制度落實不好 建立聯簽制度的初衷是通過多方把關、優勢互補，增強發現和堵塞合同漏洞的能力。但是，實際情況令人堪憂。從總體看，聯簽人員能力不足、責任心不強的問題較為突出：如有的負有聯簽責任的部門認為合同管理有經辦部門和人員把關，聯簽只是走走形式，因此每遇聯簽時多是隨意指定一人簽字了事；有的聯簽人員對合同中權利、義務等條款約定的法律依據知之甚少，迫于制度要求也只好硬著頭皮簽字，這些狀況不改變，聯簽制度就是形同虛設，堵塞合同漏洞也只會成為空話。

1.3.4 合同違約問責不力 從法律角度看，合同雙方是平等的契約關系，任何一方發生違約行為都要承擔責任，但在合同履行的實踐中，合同雙方事實上的不平等甚至“店大欺客、店大壓客”現象大量存在。如大到鐵路建設項目、小到基建安裝施工超工期問題在合資鐵路公司長期存在，究其原因，主要是原設計不適應發展要求需要更改設計甚至重新設計方案，如此必然會對工期造成嚴重影響。但是，由于提出更改設計方案的要么是鐵路內部管理高層，要么是作為施工合同的簽訂者和項目發包者的合資鐵路公司，施工方擔心今后項目投標時會受制于鐵路企業，不敢提出索賠要求，只得自行消化因超工期造成的損失。這種狀況不改變，不僅有悖法律精神及合同公平原則，一旦建設市場供求關系發生逆轉，曾經委屈以求的施工方就會離鐵路而去，最終受到合同違約問責不力后果懲罰的必然是鐵路企業自身。1.3.5 合同歸檔保管不善 合同歸檔保管既是檔案工作應有之義，同時也能為應對日后可能發生的合同糾紛提供相應證據，避免在訴訟中陷入被動。然而，由于有的合同管理員合同歸檔意識淡薄，認為合同已經雙方履行完畢，工作任務完成了，萬事大吉，對合同及附件相關資料亂擺亂放亂丟，造成合同原始資料不全或缺失，增加了合同調檔查閱難度，也升高了合同管理工作的潛在風險。

2 加強合同風險管理的對策

2.1 強化合同風險意識教育思想是行動的先導。做好合同管理工作關鍵是要有強烈的憂患意識，始終保持如履薄冰如坐針氈如臨深淵的精神狀態，這樣才能敏于發現問題，擅于堵塞漏洞，最大限度地防范和化解合同管理中出現的各種風險。因此，要堅持不懈地面向干部職工進行合同風險教育，綜合運用合同知識講座、典型案例分析、合理化建議征集等形式引導大家真正形成合同有風險、工作要謹慎的共識與共行。

2.2 構建齊抓共管體制機制

2.2.1 健全逐級負責機構 成立以合資鐵路公司董事長（總經理）為組長的合同領導小組，各部門負責人為合同管理負責人，合同經辦人、合同兼職管理員為合同承辦人的合同管理機構，明確決策層、管理層、執行層的職責，確保合同每一環節的工作都有部門或人員負責落實。

2.2.2 明晰合同管理流程 要明確規定合同經辦人承辦本部門的合同，負責合同的草擬，由其部門負責人審核并經合同兼職管理員審核文本或條款后，交計財部負責人簽認，最后由董事長（總經理）審批實施，以此做到合同管理有人布置，有人負責，有人承辦，有人審核批準，使合資鐵路公司的合同實現依法、合規、有序的管理。

2.2.3 完善合同管理制度 要根據國家、鐵路總公司的有關法律法規精神，結合合資鐵路公司合同管理實踐，認真做好合同管理制度的修改廢立，使風險管理原則真正體現在包括合同洽談、草擬、審查、聯簽、簽訂、履行、跟蹤、變更、中止、解除、終止、歸檔各項制度之中。

2.2.4 提高管理人員素養 重點是要做好合同管理員的選用工作，為他們參加高層次專業培訓、享受合理的職稱、級別待遇創造條件，充分激活他們做好合同管理工作的潛能。

2.3 加強合同風險項點控制

2.3.1 嚴格落實合同聯簽審查制度 對外簽訂合同時必須嚴格執行合同聯簽審查制度，確保合同質量。按照公司合同承辦部門、相關部門、計劃財務部門、法律顧問、主管領導、董事長（總經理）順序進行會簽。承辦部門、承辦人、審核人、相關部門、法律顧問、總經理簽字，方可生效。合同涉及的部門必須認真進行審核，并在《合同審核聯簽表》上簽署個人意見。

2.3.2 認真審核合同文本 合同兼職管理員對合同的文本要進行審核把關，特別是工程建設合同的文本標的大、履行期限長、專業性強，因此，要特別地重視，包括合同協議書、中標通知書、投標書及其附件、本合同專用條款、本合同通用條款、標準、規范及有關技術文件、圖紙、工程量清單計價安全生產協議書、廉政協議書、保密協議書、合同補充協議等，均應逐條把關，確保合同內容的合法性、嚴謹性、可行性。

2.3.3 充分發揮常年法律顧問作用 要求常年法律顧問對合同文本進行嚴格把關，對每一份合同進行合法性合規性審核，并出具書面審核意見，以此提高法律在合同風險管理中的貢獻率。

2.3.4 嚴格合同專用章的保管和使用 合同專用章應由專人負責保管，任何部門、人員不得借用、代用合同章，如有違反規定，要追究印章保管者等相關人員的責任。

2.4 切實維護公司合法權益

2.4.1 嚴格使用鐵總頒發最新合同文本 合同文本的簽訂應采用當期鐵路總公司最新文本，嚴格執行鐵總《關于印發中國鐵路總公司合同標準文本（第一批）（試行）的通知》的規定，對包含建設工程施工合同、合資公司委托運輸管理合同等15個合同文本，在簽訂合同時必須嚴格執行。特別是在簽訂鐵路建設工程施工合同前，應認真研究、理解、運用標準合同內容合理運用合同文本條款，明晰合同各方當事人的權利義務，并在項目實施過程中嚴格按合同條款、規范、標準文件、工期、施工進度和施工圖紙施工，避免扯皮和糾紛，確保鐵路工程項目順利進行。2.4.2 注重相關文本研究 對鐵路還沒有頒布的其他合同文本，合同承辦相關人員，在簽訂合同時，對合同雙方的權利和義務條款，要逐條仔細推敲，對各條款要有明確約定，確保合同在在實施過程中，具有可操作性。

2.5 抓好合同履約督促檢查合同履約檢查，是事前或事中發現問題和疏漏的有效措施。只有在合同履約過程中進行定期或不定期的檢查，才能及時發現問題，及時采取有效措施，防止風險發生，將風險造成的損失到最低限度。為此，公司合同管理人員必須經常深入現場對合同履約和管理情況進行針對性的檢查，通過經常性檢查和對合同的動態管理，適時掌握了解合同履約中存在的問題，及時采取有針對性的有效對策、措施，將隱患消除在萌芽狀態，確保所簽訂的合同得到順利履行。

2.6 切實做好合同歸檔管理

2.6.1 建立合同檔案 對所有合同按年度順序統一編號，做到不重復，不遺漏。每一份合同包括合同正本及附件，合同文本簽收記錄，法人授權委托書，變更通知書等，都由公司合同管理員妥善保管。

2.6.2 建立合同臺帳 建立公司合同管理臺帳，主要包括合同或協議名稱、合同編號、簽訂日期、是否招標、合同標的、對方單位、合同履行期限、合同履行情況等，實現合同動態管理。

2.6.3 合同歸檔管理 依據鐵路建設項目資料管理規程（TB10443-2010），應對科技檔案中的合同管理部分進行統一造冊，統一歸檔，統一管理，為迎接國家正式驗收檔案作準備。

3 結束語

加強合同管理是一項繁重的系統工程。要強化風險意識、找準風險項點，落實防范措施，確保合資鐵路公司鐵路建設管理有序推進，充分彰顯合同在確保資產保值增值中的作用。