曲 冰 宮露露
中航黎明錦西化工機械(集團)有限責任公司,遼寧 葫蘆島 125001
根據最高法指導案例,除了國有企業改制決定不具可訴性外,國有企業在民商事領域的一切法律行為皆具可訴性,其在民商事訴訟中與其他法律主體的地位完全相同。國有企業訴訟案件包括債權債務糾紛、勞動爭議糾紛、知識產權糾紛等,本研究僅以最具代表性和實務中數量最多的債權債務糾紛為例進行分析和討論。
這些證據包括雙方簽訂的合同、補充合同以及技術協議等材料的原件,合同履行過程中己方依約履行以及被訴方違約履行的書面證據,因被訴方違約履行給己方帶來損失的證據,己方催要欠款的證據等。
在起訴前可向合同簽訂人員、清欠人員、了解情況的其他人員調查被訴方的情況。如果相對方仍在持續生產,可以判斷其有一定的支付能力,應啟動訴訟程序。如果相對方已經停產,則應繼續深入了解其情況,對于明顯沒有償還能力或者已經進入破產程序的相對方,則應謹慎啟動訴訟程序。
國有企業在立案后,可以利用訴前調解程序,提前與被訴方面談,讓被訴方知曉訴訟利害,雙方重新回到談判溝通的軌道。最終形成節省司法資源,提前化解糾紛,起訴方提前獲得(部分)債權償付并可免除一半訴訟費,被訴方也免于被訴的多贏局面。
法律實務中,應妥善利用訴前和訴訟保全措施,在起訴前將被訴方的財產和銀行賬號進行查封和凍結,這樣既可迫使被訴方積極與起訴方進行溝通爭取和解,還可以確保起訴方在勝訴后能夠得到權利的實現。
收到傳票之日起十五日內為答辯期和舉證期,應訴方積極利用法定的出管轄權異議權。這樣自應訴方收到傳票之日起到管轄權異議審結,理論上可爭取到七十日的時間。在此期間應訴方可積極收集證據制定多個訴訟策略,而且延緩了起訴方實現權利的時間,為進入訴訟程序后的調解打下基礎,以達到“用時間換空間”的目的。
應訴方在收到傳票后,應針對起訴方的訴訟請求事項進行調查了解,掌握所涉合同的履行情況。將起訴方在合同履行過程中的履行瑕疵進行總結并收集相應證據,如果涉及違約金應計算出具體數額,以便為進入訴訟程序后的法院裁判和調解談判獲得支持和爭取空間。
在當前的司法實務中,調解制度貫穿訴訟活動的全過程。與起訴案件相似,應訴案件也充分利用法院調解機制,為債務的償付爭取時間和空間,為糾紛的解決創造條件,同時也節省了司法資源,達到“多贏”結果。
法律事務紛繁復雜且高度專業化,所以“外行領導內行”的現象絕不能在國有企業的法律事務領域出現。在國企的法務部門任人唯命、罔顧專業人才,全聽外聘律師的意見,不僅提高不了本企業的法律事務處理水平,甚至可能造成商業秘密外泄的后果。
合同是商事主體經濟往的重要法律性文件,應由法務人員對合同條款的合法性、優勢地位的使用、訴訟管轄地等進行審查。訴訟管轄地要爭取全部約定為己方所在地法院。
國企的法務部門應當與銷售、采購、檔案等部門形成聯運機制,發生案件各部門第一時間集中研究討論并提取證據,以便盡快形成訴訟策略。
要想避免國有企業發生訴訟案件不僅要有一支專業化的法務人員隊伍,還要在全員進行法律常識宣傳與培訓,以便使糾紛和訴訟隱患在合同簽訂、履行時就被消解掉,避免引發訴訟。
[ 參 考 文 獻 ]
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[2]王福江.訴訟財產保全在企業中的運用[J].南方企業家,2016(12):122-123.
[3]秦躍峰.大型國有企業訴訟管理工作淺析[J].商業文化,2015(09):168-169.