做好法律盡職調查
——防范企業法律風險

祁 娜

天津水務集團有限公司，天津 300202

一、法律盡職調查概念

所謂法律盡職調查，主要是指企業在開展并購、證劵發行、融資等對外投資的重大經濟行為過程中，由律師或其他組織對目標公司及其關聯企業的主體設立、企業資質、資產和負債、重大合同、對外擔保、繳稅情況、勞動關系等各方面進行的一系列資料和信息的收集及法律問題的調查。

二、法律盡職調查的目的意義

一個企業的實際價值，不僅由注冊資本或凈資產決定，還包含財產權利、債權債務、人力資源、知識產權、未來發展前景等組合形成的自我發展、盈利能力及未來成長的價值。因此通過全面、專業、細致的盡職調查，可以幫助投資人作出理性判斷，進而避免不必要的法律風險。由此說來，法律盡職調查顯得尤為重要和迫切。就其目的意義主要體現以下三方面：

(一)通過法律盡職調查幫助投資者盡可能了解公司的真實情況，解決信息不對稱的問題

投資者通過開展盡職調查可以從法律層面掌握目標公司的主體資格、經營狀況、財務狀況、資產權屬、債權債務等重大事項的當前法律屬性，挖掘企業現有、潛在的投資風險，對企業現狀和準確價值作出客觀、科學評估。

(二)通過法律盡職調查幫助投資者了解公司設立、歷史沿革、公司治理結構等方面的合法合規性，避免因歷史遺留的問題演變到現實的法律風險

如果在盡職調查中發現目標公司在上述方面存在法律上的瑕疵，就要對其設立的相關程序、法律文件進行規范、梳理，以避免將來可能產生的爭議或糾紛。如企業所占有、使用的土地房產因歷史原因沒有辦理相關權屬證件，那么可能會給未來合資、合作的建設經營項目帶來實質性障礙。

(三)通過對企業存在的法律問題和法律風險進行相應的評估，以確定企業股份或資產準確的估值，判斷是否實現投資目的合理性

對目標公司進行盡職調查，對存在的法律風險進行準確的量化分析和評估，發現潛在的法律風險及可能帶來的隱性成本(規范需要的成本、補救需要的成本)，以便在將來開展各項投資行為減少后續的成本支出，對價格談判中對目標公司的股權價值作出準確的估值，對投資戰略目的做出專業性判斷，從而避免投資、并購后風險和成本的大幅度增加。

三、做好法律盡職調查的原則

(一)客觀性原則

開展盡職調查對所審核的資料、內容及發現的問題，本著實事求是的原則予以披露、提出整改意見、客觀地反映企業的真實情況，不得受制于委托人或盡職對象的立場及要求作出虛假的表述和歪曲事實的行為，不能在沒有充分依據的情況下隨意主觀猜測或主觀臆斷，否則會誤導相關的利害關系方作出錯誤的判斷。

(二)全面性原則

由于盡職調查涉及的內容龐雜，種類繁多，需要采取多種的方法、途徑及手段，目的是為了形成對企業全面、完整的信息和資料的了解和掌握。根據中國證監會2011年4月29日公布的《信息披露違法行為行政責任認定規則》中明確盡職調查不得有虛假記載、誤導性陳述、重大遺漏以及不正當披露，特別是一些重要的信息，如涉及企業經營資質、資產權屬情況、知識產權等方面必須完整無遺漏。

(三)及時性原則

盡職調查所了解的信息應該是企業最新的資料和信息，隨著時間的推移，很多情況可能會發生變化，如合同履行出現爭議、借貸無法償還、擔保出現代償等等，所以盡職調查只能對一個相對固定的時間段公司提供的資料進行如實的披露和描述，并據此提出法律意見。

(四)規范性原則

法律盡職調查應該是一項專業性的法律服務工作，其程序、操作流程、法律文書的制作等各方面都有著嚴格的法律法規、操作指引及行業規范的規定，實踐上從方法、手段及措施方面也有著合法性、規范性的要求，才能保障盡職調查及其報告的合法性和有效性。

(五)多樣性原則

1、調查方法和手段盡量多樣性

法律盡職調查是一項綜合、全面的調查活動，為詳細了解企業的真實情況，應當多采用一切調查方法，采用盡可能多一些的手段，包括現場和非現場、公開和非公開。

2、調查內容應當豐富

盡可能調集所有材料，單就擬投資對象的股權結構而言，除了查閱投資對象當前的工商營業執照以外，還要查閱公司章程、股東出資證明書、股東名冊、出資協議、驗資報告、資產評估報告、股份轉讓協議、股權變更登記等一系列文件。

3、不放過每一個細節

調查者不僅對有關的文件資料進行詳盡的審核，還要求調查者對相關當事人、政府機構和中介機構等進行實地調查與溝通，通過印證材料的關聯性、真實性來發現之間有可能存在的問題。

(六)重點原則

針對不同的企業、不同的行業以及企業的不同發展階段，法律盡職調查應該有所側重，有的放矢。

一是，對不同發展時期的企業調查應當有不同的重點。如：對風險資本的投資對象可以按照種子期、創業期、成長期、成熟期及衰落期等各個時期進行不同側重內容的調查。

二是，行業不同也決定了風險投資盡職調查的不同。如：針對化工企業，環境污染對于調查人員應當給予高度重視，要調查該企業在生產過程中是否進行過環評、是否經過有關部門批準，其環保措施是否到位、環保設施是否有效運行，其在生產運行期間是否因污染被提起過民事訴訟或者受過行政處罰等。

三是，企業背景不同也要求調查的重點有所不同。如：對于計劃將有限公司改制為股份公司的企業，調查其改制是否規范、改制文件是否齊全、相關利益主體是否已經妥善解決或安置等。

四、做好法律盡職調查的基本步驟

一是，根據調查對象的情況、目標和任務，組建律

師盡職調查班子或中介機構組成盡職調查小組(簡稱“盡調小組”)，并對小組成員進行明確的分工。

二是，盡調小組就委托進行盡職調查的目的、任務、工作周期、企業基本情況、服務內容等與企業進行前期充分溝通，了解企業涉及本次經濟活動所適用的相關法律規定，從而做出是否需要正式進入盡職調查程序以及是否接受委托。

三是，在初步溝通的基礎上，確定好調查目標、調查內容、調查對象、調查途徑等以進一步確定開展盡職調查工作的初步方案和步驟，在制作調查清單后并簽署保密協議。

四是，根據調查清單，盡調小組要對每項調查內容逐項收集材料、核查、審閱，并詳細記載調查過程中發現的問題和存在的疑點。

五、總結

只是本人對法律盡職調查工作的一些粗淺認識，希望能夠幫助企業在實際生產運營、管理過程中最大限度的發揮盡職調查在防范法律風險、投資決策的作用，從而保證經濟活動的順利進行，進而維護好自身的合法權益。