關于被吊銷營業執照后，未清算公司的訴訟策略選擇

李鳳遠

（450000 河南錦盾律師事務所 河南 鄭州）

由于企業準入門檻的放開和準入條件的降低，導致很多不具備企業經營經驗和經營條件的人，盲目注冊企業經營。但后期囿于資金受限及專業管理人才缺乏，導致企業經營舉步維艱，或難以按照法律規定合法經營。而根據《中華人民共和國公司登記管理條例》相關規定，對于公司運營過程中，諸多違法違規事項，可由公司登記機關吊銷營業執照。

吊銷企業法人營業執照，是工商行政管理局根據國家工商行政法規對違法的企業法人作出的一種行政處罰?，F實當中，就存在很多企業因未按規定開業、超范圍經營、未按規定年檢等事由被工商行政機關吊銷營業執照。依據公司法第一百八十三條之規定，依法被吊銷營業執照的公司，應當在十五日內成立清算組，開始清算，清算完成，申請注銷公司。但現實中大量公司在營業執照被吊銷后，并未組織清算，遲遲不辦理注銷登記，導致出現大量營業執照被吊銷但長期不注銷的“僵尸企業”。若該類企業在正常經營行為中負債，債權人應如何有效地通過訴訟主張權利呢？

根據最高人民法院關于企業法人營業執照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函（2000年1月29日法經[2000]24號函）答復內容如下：吊銷企業法人營業執照，是工商行政管理機關依據國家工商行政法規對違法的企業法人作出的一種行政處罰。企業法人被吊銷營業執照后，應當依法進行清算，清算程序結束并辦理工商注銷登記后，該企業法人才歸于消滅。因此，企業法人被吊銷營業執照后至被注銷登記前，該企業法人仍應視為存續，可以自己的名義進行訴訟活動。

該司法解釋明確了企業法人營業執照被吊銷后、仍具備訴訟主體資格。但現實情況中，被吊銷營業執照的企業即喪失了企業經營資格。在中國目前的企業運營環境中，被吊銷后長期未注銷的企業就算存在財產，也會被股東個人掏空，淪為“空殼企業”，根本不具備償債能力，如果僅起訴企業法人，基本很難達到追償債權的目的。那么，針對該種情況，債權人能否在訴訟中要求有限責任公司股東承擔責任呢？

根據“最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定（二）”第十八條之規定：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

上述司法解釋規定了有限責任公司股東怠于履行清算義務需要承擔責任的兩種情形，也是司法實務中法院判決有限責任公司股東在怠于履行清算義務時承擔責任的法律依據，那么根據該規定兩種情形，在訴訟實務中應如何運用呢。

該司法解釋第一款規定的責任為賠償責任，賠償責任產生的前提是存在侵權行為。結合侵權行為的構成要件分析，在審判實務中，必須滿足下列條件，才能依據該條款追究股東賠償責任。

（1）有加害行為。加害行為可以是作為，也可以是不作為，在本條規定中指不作為即公司被吊銷后，股東未在法定期限內成立清算組開始清算。實務中，依據公司法規定，公司被吊銷后十五日內即需組織清算組清算，只要十五日內未組織清算組清算，即可推定股東存在加害行為。

（2）有損害事實的存在。即股東未及時清算，導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失。在實務中，需要有證據證明公司被吊銷前的公司資產狀況，和現今公司無財產或財產減損后的情況對比資料。

（3）加害行為與損害事實之間有因果關系。即公司財產貶值、流失、毀損或者滅失的后果是因為股東未及時組織清算組履行清算義務而造成。

（4）行為人主觀上有過錯。即公司被吊銷后，股東不及時履行清算義務是由于股東自身原因造成。在實務中，只要不存在不可抗力或其他特殊情況，均可推定股東存在過錯。

上述四項條件，是公司債權人要求公司股東在上述情形下承擔賠償責任的必要條件。但訴訟實務中，債權人要舉證證明滿足上述四項條件，難度很大。特別是第二項損害事實的存在條件：因公司債權人難以取得公司內部財務、賬冊資料，自然也難以證明因股東未及時履行清算義務造成公司財產損失的事實。

而該司法解釋第2款規定了股東的連帶清償責任。對于該清償責任的承擔，該條設置了兩個前提條件：一是怠于履行清算義務，二是這種怠于履行義務的行為導致了公司無法清算。要想追究股東的連帶清償責任，在訴訟實務中，我們就必須圍繞該兩個方面組織證據。

對于如何認定股東怠于履行清算義務問題。我們可以從股東未在法定期限內啟動清算程序、公司被吊銷后股東是否下落不明、經債權人請求其履行清算義務而拒不履行等方面綜合進行認定。

對于如何認定公司無法清算問題。該司法解釋規定了公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失是判定無法清算的重要依據。在實務中，我們可以到公司現場實地勘察，如果公司辦公地址人去樓空，辦公人員去向不明，公司財產、賬冊、文件無處尋找，則依次可以推斷公司已無法清算。

綜上，在近年來公司主體野蠻生長，但相應的社會規范、監管配套機制并未建立情況下，大量空殼公司、僵尸企業大行其道。在公司法人作為被告的經濟糾紛案件中，如何保障債權人順利實現受償權，需要結合社會經濟現狀及現行法律綜合考慮，尋找最有利于保障債權人合法權益的訴訟策略。

注釋：

①中華人民共和國公司法第一百八十條、一百八十三條，2014年2月.

②最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(二)第十八條.

③最高人民法院關于企業法人營業執照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函，2000年1月29日.