基金發揮激勵職能之結構設計

吳洋

摘 要：隨著社會日益的進步，有越來越多的公司和企業希望通過對高管、重要崗位人員通過增加激勵的方式提高其業務水平并保證其對公司的忠實義務。根據《合伙企業法》的相關規定，基金的設立最為廣泛的范式為合伙企業，在傳統的激勵制度中，現金激勵是各公司采用的較多的手段和方法。但是隨著公司發展的多樣化，激勵手段也隨著日益提升，其中運用創新金融工具進行對員工的激勵將會成為未來主要的激勵模式。因此，運用《基金法》、《合伙企業法》及《公司法》等相關規定，通過基金模式完成公司治理職能和人員激勵將成為未來的流行趨勢。

關鍵詞：基金金融創新員工激勵

1. 基金的職能

1.1基金的定義

根據《基金法》的相關規定，基金是指為了某種目的而設立的具有一定數量的資金。主要包括信托投資基金、公積金、保險基金、退休基金，各種基金會的基金。從《合伙企業法》及相關法律的規定的角度，基金是指具有特定目的和用途的資金。

1.2基金的分類

1.2.1 根據基金單位是否可增加或贖回，可分為開放式基金和封閉式基金。開放式基金不上市交易，通過銀行、券商、基金公司申購和贖回，基金規模不固定；封閉式基金有固定的存續期，一般在證券交易場所上市交易，投資者通過二級市場買賣基金單位。

1.2.2 根據組織形態的不同，可分為公司型基金和契約型基金。基金通過發行基金股份成立投資基金公司的形式設立，通常稱為公司型基金；由基金管理人、基金托管人和投資人三方通過基金契約設立，通常稱為契約型基金。我國的證券投資基金均為契約型基金。

1.2.3 根據投資風險與收益的不同，可分為成長型、收入型和平衡型基金。

1.2.4 根據投資對象的不同，可分為股票基金、債券基金、貨幣市場基金、期貨基金等。

1.3基金的職能

1.3.1 募資職能

如上所述，基金是一定資金的集合，其更多的發揮了資金的規模效應。本文中，更多的是指合伙制基金的作用和職能。

根據《合伙企業法》的規定，基金公司的基本功能是發揮其募資能力。有限合伙企業通過吸引有限合伙人達到募資效果。有限合伙人在合伙企業中以其認繳的合伙份額為限對外承擔責任。

根據涉及基金的相關法律法規的規定，基金在未來發展中，可以通過設立母子基金的形式，首先將所吸引的資金匯集在母基金中。其次，通過對母基金的投委會的控制，實現對母基金的具體投向、投資規模、投資時間的控制。

根據相關法律的約定，母基金對子基金的投資時需注意其向子基金的單一項目的投資不能超過其基金總額的20%。因此也決定了未來母基金的構建將具有一定的規模性，其較大影響力及創新能力也將成為金融創新的重要組成部分。

1.3.2激勵職能

由于基金對外投資，可約定相對應的收益回報，因此，基金具有天然的作為對員工激勵的基礎。

2. 基金發揮激勵職能的結構

2.1母子基金模式

根據《合伙企業法》的規定，普通合伙人與有限合伙人對合伙企業和第三人分別承擔不同的責任。因此，設立基金結構應當更多的參考《合伙企業法》的相關規定。首先設立母基金，由母基金以股權出資的形式成為子基金的LP。集團公司或其控制的公司通過與其團隊共同出資設立有限合伙分別作為子基金的GP及LP。子基金通過委托集團的基金管理公司管理子基金，使其成為子基金管理人。

通過此結構設計，首先可實現集團或其控制的公司對母子基金的分別管理。其次，可實現團隊對子基金的投資需求，同時共同分享收益。

2.2管理費用模式

在集團或其控制公司依據其內部及上級單位的管理制度履行相關程序后，設立的有限合伙可依據合法有效的合同從集團或其控制公司作為基金管理公司收取的管理費中取得咨詢費。

根據《公司法》第一百四十八條規定，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務；董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。國務院國有資產監督管理委員會、財政部、中國證券監督管理委員會印發的《關于國有控股混合所有制企業開展員工持股試點的意見》明確規定：“規范關聯交易。國有企業不得以任何形式向本企業集團內的員工持股企業輸送利益。國有企業購買本企業集團內員工持股企業的產品和服務，或者向員工持股企業提供設備、場地、技術、勞務、服務等，應采用市場化方式，做到價格公允、交易公平。”

因此，作為集團或其控制公司團隊投資的有限合伙屬于國有企業員工持股企業，集團或其控制公司向其支付咨詢費應當根據市場化原則和方式簽訂價格公允、公平合理的咨詢服務合同。

建議經過集團或其控制公司的董事會、股東會表決，經過正規的選定及定價流程，確定咨詢法律關系的權利義務。如基金管理人內部的相關制度和基金有所特別約定的，從約定執行。

有限合伙作為專業投資咨詢機構時，可以從子基金中提取費用。有限合伙如不具有私募基金管理資質，不能從事私募基金管理業務。基金運營費用主要包括管理費、托管費、其他費用等，其他費用一般包括律師費、會計師費、信息披露費和持有人大會費等可以列入的運營費用等。

因此，以上其他費用中包括支付給律師事務所、會計師事務所等專業機構的費用，如果有限合伙為專業投資咨詢機構，子基金可以向其支付咨詢費，但應經過合法合規的選定手續，有限合伙應當具備專業水平并具備基金業協會要求的相關行業服務資質，實際提供咨詢服務，嚴格履行咨詢機構的義務。

綜上，集團或其控制公司同時作為母子基金份額持有人，建議對團隊、投委會職責進行區別，確保專業性并合理安排。作為經備案的管理人應履行管理職責，合法收費，避免合伙企業被認定為通道，缺少風控措施而受到基金業協會關注。建議經過正規選定和決策流程，具體見上述相關內容。

2.3 通過利用收益權建立激勵制度。

收益權本身并非是一項法定權利，而是由合同雙方根據交易需要而創設的一項約定權利。如果說收益權是指權利人享有收取基礎權利（如特定資產、股權、應收賬款等）產生的收益的權利，那么收益權轉讓后，受讓方則享有要求轉讓方將產生的收益等額支付給受讓方的權利，這種權利本質上是一種債權。

采用團隊投資收益權的模式，團隊與有限合伙企業簽訂《合伙企業份額收益權轉讓及回購協議》就可以滿足在有限合伙企業設立時，團隊并不作為LP持有有限合伙企業的份額，而是在有限合伙企業成立以后通過合伙企業份額收益權轉讓的方式實現對子基金收益的分配。

3.結論

綜上所述，基金作為一個金融學的概念，其構建設立都離不開法律的規定。在充分了解《合伙企業法》、《證券法》、《基金法》等相關法律下，通過創新構建相關結構，為公司治理提供主要依據。在未來的公司結構發展和體系構建中，根據《公司法》的相關規定及《基金法》的規定，基金結構可充分發揮激勵功能，為公司實現金融創新和良性循環發揮重要意義。

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