企業(yè)申請專利要提高穩(wěn)定性

廣東固法律師事務(wù)所 黃嵐燕 饒艷軍

企業(yè)申請專利要提高穩(wěn)定性

廣東固法律師事務(wù)所 黃嵐燕 饒艷軍

BE AWARE OF THREAT OF PATENT INVALIDATION

面對日趨激烈的市場競爭，玩具企業(yè)通常會通過申請外觀設(shè)計專利來獲得專有權(quán)利的保護，以保護其新產(chǎn)品。但是，國家知識產(chǎn)權(quán)局對外觀設(shè)計專利申請只進行形式審查，而不進行實質(zhì)審查，不會進一步審查外觀設(shè)計專利申請是否具備“新穎性”、“創(chuàng)造性”。因此，即使專利證書在手，外觀設(shè)計專利也很有可能因為并不符合法律對“新穎性”、“創(chuàng)造性”的要求而處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，容易被無效掉。

那么，如何在申請專利時使外觀設(shè)計盡可能符合“新穎性”、“創(chuàng)造性”，從而提高專利的穩(wěn)定性呢？

外觀設(shè)計專利的“新穎性”

《專利法》第二十三條第一款規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當不屬于現(xiàn)有設(shè)計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。”何謂“現(xiàn)有設(shè)計”或“同樣的外觀設(shè)計”？

“現(xiàn)有設(shè)計”是指已經(jīng)在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計。包括在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、公開使用、銷售、推廣過或者以其他方式為公眾所知的設(shè)計。“同樣的外觀設(shè)計”是指在整體視覺效果上無差異的設(shè)計。

以下，筆者從某客戶的專利申請之中，選擇一個案例進行講解。

案例一：車上掛件和整車

圖1A、圖1B、圖1C所示產(chǎn)品是扭扭車車頭前面的一個掛件，為玩具組成部件；圖2A、圖2B所示產(chǎn)品為扭扭車的玩具整體產(chǎn)品。雖然兩者不是同一小類產(chǎn)品，但是均屬于同一大類產(chǎn)品，均為玩具大類別。如果該扭扭車整車專利的公開日在該掛件專利的申請日之前，則該扭扭車上的掛件相對于擬申請專利的掛件是現(xiàn)有設(shè)計。

經(jīng)過比較，該扭扭車車頭前面的掛件是傾斜安裝在車頭上的，該扭扭車車頭前面的掛件后視圖、仰視圖和俯視圖未能詳盡表達，但這些角度的視圖位于使用時不容易看到的部位，這些角度的視圖即使有細微區(qū)別，這些區(qū)別對于一般消費者而言，屬于施以一般注意力不能察覺的局部細微變化；根據(jù)“整體觀察，綜合判斷”的原則，在形狀完全相同、布局和圖案也相同的情況下，該掛件與該扭扭車車頭前面的掛件在整體視覺效果上基本無差異，可謂“同樣的外觀設(shè)計”。圖1A、圖1B、圖1C所示的掛件外觀設(shè)計專利申請，不符合專利法第二十三條第一款的規(guī)定，不能獲得授權(quán)。

總而言之，申請外觀設(shè)計專利，一定要避開那些別人已經(jīng)申請過專利的，或者雖然別人沒有申請專利但是早已公開宣傳、銷售或者使用的產(chǎn)品或產(chǎn)品部件。否則，即便專利申請獲得了授權(quán)，也難以獲得法律保護。

外觀設(shè)計專利的“創(chuàng)造性”

《專利法》第二十三條第二款規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當具有明顯區(qū)別。”何謂“與現(xiàn)有設(shè)計相比，應(yīng)當具有明顯區(qū)別”？

對此，筆者選擇一個專利無效案進行舉例說明。

案例二：兩輛兒童玩具車

圖4A和圖4B對應(yīng)的兒童玩具車，是圖3A和圖3B對應(yīng)的兒童玩具車的現(xiàn)有設(shè)計。

將圖3A和圖3B的兒童玩具車與圖4A和圖4B對應(yīng)的兒童玩具車對比，二者相同點在于：（1）整體結(jié)構(gòu)、各部分間的相對位置及比例大致相同；（2）車把上均設(shè)有圓形后視鏡；（3）前面罩造型基本相同，其上車燈、橢圓圖案基本相同；（4）車座造型基本相同，后輪罩上均有米老鼠頭部圖案；（5）整體主要部分色彩基本相同。

二者主要區(qū)別點在于：（1）車把手造型不同，新設(shè)計車把平直，現(xiàn)有設(shè)計車把中部儀表盤位置略下沉；（2）車座靠背造型不同，新專利靠背為白色米老鼠造型，現(xiàn)有設(shè)計為黃色蝴蝶結(jié)造型；（3）后輪罩下部輪廓有所不同，并且新專利后輪處有一類似鏈條罩的結(jié)構(gòu)，現(xiàn)有設(shè)計無此結(jié)構(gòu)。

雖然二者存在上述3個區(qū)別點，但其所占童車整體的比例較小、位置也不突出。從一般消費者的視角出發(fā)，上述區(qū)別點不易被一般消費者察覺，對童車整體的視覺效果不會產(chǎn)生大的影響。圖3A和圖3B相比于圖4A和圖4B，不具有明顯區(qū)別。因此，圖3A和圖3B所示的兒童玩具車的外觀設(shè)計專利，不符合專利法第二十三條第二款的規(guī)定，沒有創(chuàng)造性。

玩具類外觀設(shè)計專利申請獲得專利授權(quán)、拿到專利證書是比較容易的，但要想真正得到一個穩(wěn)定的專利，需要費一番功夫。這一方面要求玩具企業(yè)具備創(chuàng)新意識、提高創(chuàng)新能力，努力研發(fā)真正的新產(chǎn)品；另一方面也要求玩具企業(yè)在申請專利時，盡量尋求專業(yè)人員的幫助，讓專業(yè)人員進行把關(guān)。

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《中外玩具制造》

廣東固法律師事務(wù)所法律顧問 王燕律師

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