依據我國婚姻法及當下離婚現狀試論我國離婚救濟制度及發展方向

李永康

[摘要]目前，我國離婚有協議離婚和訴訟離婚這兩種方式，而離婚的意義并不僅在于，原夫妻二人的問題，而且還關乎到，社會公平，倫理爭議，保護弱者權益等的現實社會問題。一方面受長期“男尊女卑”思想的影響，尤其是廣大的農村地區的女權保護狀況依然嚴峻；另一方面，在部分經濟發展相對較快地區，女權益意識較好，部分男性的生活狀況卻不如女性，成為受歧視的對象，即“逆男尊女卑現象”。所以，當下，我們不能只注重傳統意義上的去維護婦女權益，也應當與時俱進，看到男權同樣也需要保護，這樣才能做到真正意義上的性別平等。

[關鍵詞]離婚；弱者保護；婚姻法

一、我國離婚救濟制度的概述

行改革開放以來，尤其是近十多年，我國經濟結構、思想結構、社會觀念發生了翻天覆地的變化，在婚姻家庭關系中，也出現了史無前例的問題。因1980年《婚姻法》明顯滯后性而引發的社會問題不勝其數，特別是近年來，離婚率居高不下，在離婚中弱勢一方利益的保護的缺陷成了嚴重的社會問題。

目前，我國離婚可以選擇協議離婚和訴訟離婚這兩種方式。在夫妻在離婚后，除夫妻關系終止外，還可能涉及子女撫養、共有財產的分割、財產補償以及給付損害賠償金等問題。所以，離婚的意義并不僅在于，原夫妻二人的問題，而且還關乎到，社會公平，倫理爭議，保護弱者權益等的現實社會問題。

二、《婚姻法》中關于離婚的論述

（一）協議離婚

協議離婚是夫妻雙方在離婚時對子女撫養、財產分割等事項達成一致，在離婚登記機關辦理離婚手續，以消滅婚姻關系。根據《婚姻法》，《婚姻法司法解釋（二）》，《婚姻法解釋（三）》之規定，當事人在離婚協議中達成合意即可終止婚姻關系，但同時又在財產分割問題上又指出：當事人離婚后，因履行財產分割協議發生糾紛提起訴訟的，法院應當受理：男女雙方協議離婚后一年內就財產分割問題后悔的，可請求撤銷或者變更財產分割協議，但法院在受理后未發現訂立財產分割協議時存在欺詐、脅迫等情形的除外。這樣的規定就為可能在離婚后，原夫妻雙方對婚內財產爭議問題的解決開了法律上的口子，但這僅僅是爭議財產涉及欺詐、脅迫等情形，以至于忽略了，夫妻一方在婚后若是生活水平、生活質量嚴重下降而無法救濟的其他情形。

此外，基于人身關系的特殊性，在夫妻雙方協議離婚后，對子女撫養發生爭議，可以隨時訴訟解決，不受時間的限制。

（二）訴訟離婚

訴訟離婚是在夫妻雙方以訴訟的方式，通過法院判決終止婚姻關系，包括：

1.離婚的法定離婚事由：夫妻一方重婚或與他人同居，另一方提出離婚請求的：一方有實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的：一方有賭博、吸毒等惡習屢教不改的：雙方因感情不和分局滿2年的：一方被宣告失蹤或死亡的，以及其他導致雙方感情不和的情形等。

2.婦女的特別保護：原則上男方子在女方在懷孕期、分娩后1年內或者終止妊娠后6個月內，不得提出離婚請求，但是，女方提出離婚，或者法院認為確有必要受理男方離婚請求的除外，這條規定是對《憲法》中關于保護婦女權益規定在婚姻法上的具體體現。但現階段我國婚姻法只規定離婚時對婦女的特殊保護，卻忽略了婦女在家庭生活中的保護，例如：家庭保護冷暴力、女性“三期”等特別時期的保護。

婚姻法之所以對婦女權益予以特別保護，是因為我國長期的男尊女卑的社會風俗，導致婦女長期相對于男子而言處于弱勢地位，對婦女權益特別保護有利于實現男女平等，早日消除性別歧視。但如今經濟高速發展中的我國，一方面受長期“男尊女卑”思想的影響，部分地區，尤其是廣大的農村地區的女權保護狀況依然嚴峻；另一方面，在部分經濟發展相對較快地區，女權益意識較好，甚至出現了“女王”文化，部分男性的生活狀況卻不如女性，成為受歧視的對象，即“逆男尊女卑現象”。所以，當下，我們不能只注重傳統意義上的去維護婦女權益，也應當與時俱進，看到男權同樣也需要保護，這樣才能做到真正意義上的性別平等。

3.軍婚的特殊保護：原則上現役軍人配偶提起訴訟離婚的，未經軍人同意，法院不得判決離婚，但現役軍人重婚或與他人同居、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員、賭博吸毒惡習等屢教不改的等重大過錯的除外。以對特殊職業的婚姻予以特別保護，在我國僅規定了對有現役軍人的唯一特例，這是因為對國家安全問題的特殊考慮。但是，對于一些“軍嫂”、“軍夫”而言，僅有法律所列舉的這幾種職業軍人的重大過錯在先，其配偶才能主張離婚，在當今卻難以滿足事實上保護弱勢方的需求。例如，一些冷暴力對人精神上的傷害，可能不比以上列舉內容的傷害小，但是卻沒有被寫入婚姻法，甚至連兜底“其他情形”字樣文字描述都沒有。所以，修改《婚姻法》中涉及軍婚離婚條款，以達到和社會時代相適應的問題，就顯得較為突出了。

4.無民事行為能力人的特別規定：無民事行為能力人的配偶在婚內有虐待、遺棄等嚴重損害無民事行為能力人的人身或財產權益行為，其他有監護資格的人在依照特別程序要求變更監護關系后，可代理無民事行為能力人向法院提起離婚訴訟請求。但對于，“其他”有監護資格的人的范圍認定在法律上卻很模糊。

三、財產分割問題

在夫妻雙方離婚時應對共有財產就行分割。一般情況下，當事人之間能夠達成協議的，依協議進行分割。達不成協議的，依照《婚姻法司法解釋（二）》第16、17、18、20條有關規定進行分割。然而，在一些特殊情況下，夫妻雙方在離婚時可能會產生對離婚一方的不利影響，所以，需要另一方予以離婚財產補償、甚至損害賠償。

（一）離婚經濟幫助制度的局限性

此處，僅以《婚姻法》第42條為例，對離婚時弱勢一方經濟幫助在實踐中的運用的局限性予以評論。《婚姻法》第42條雖然規定了離婚時對弱勢方的經濟幫助的法律規定，但第42條具體適用主體、適用條件都無相關法律條文規定，婚姻法解釋也并未明確的規定，留給法官判決的自由裁量空間過大。例如對于“生活困難”的判定標準為為例：離婚后配偶一方依靠其個人財產或者離婚時分得的財產無法維持當地基本的生活水平的情形。這個標準雖然很明確，但由于經濟發展、物價上漲以及各地生活水平提高等不同因素的影響，“生活困難”在認定時仍困難重重。此外，一些經濟條件較好的夫妻在離婚時任何一方都不會因為離婚而導致其“生活困難”，但這并不代表經濟條件較好的夫妻在離婚后一方因為在經濟上不被認定為“生活困難”就不在離婚時會不“吃虧”。所以，我國可以借鑒美國婚姻法中關于，夫妻雙方在離婚后應保證對方的生活應不低于婚前生活標準的制度，來彌補生活水平較好的夫妻離婚時，相對弱勢一方的“生活困難”標準無法鑒定的難題。

另外，第42條規定，離婚經濟幫助的條件僅適用于離婚時，由于離婚時的弱勢一方一般很難扭轉自己的經濟狀況，離婚后可能長期處于生活困難的狀態。實踐中，離婚后陷入生活困難或者資助方履行完義務后，受助方生活過一段時間后再陷入困難的案例屢比比皆是，而此時受助方已完成離婚，即在法理上無法行使其要求另一方予以經濟幫助的權利。所以，也就導致在事實上無法實現《婚姻法》上幫助生活苦難一方，保護弱勢群體的立法思想。

（二）對無過錯的弱者的損害賠償

婚姻法中的離婚損害賠償制度是一項新增加的救濟制度制度，它的設立有力的推動了我國司法實踐的發展，彌補了相關領域的法律空白。但實踐中，對離婚時過錯方的具體過錯情況的認定中還是有所保留的，僅限于重婚、同居、家暴、虐待、遺棄家庭成員這幾種1無過錯方才享有損害賠償請求權的情況。但是在司法實踐中，實際情況遠非只有上訴情形。所以，婚姻法對于離婚時的弱者的保護是不全面的，同時也給“施暴者”以合法施暴預留了法律上的空間。據此，期待“兩高”能盡快對《婚姻法》第46條做出新的司法解釋以彌補法律上的漏洞。endprint