父與子，『同心』又『協(xié)力』
——析非法經(jīng)營同類營業(yè)、經(jīng)商辦企業(yè)及親屬違規(guī)從事經(jīng)營違紀構(gòu)成之區(qū)分

■ 趙 煒

父與子，『同心』又『協(xié)力』
——析非法經(jīng)營同類營業(yè)、經(jīng)商辦企業(yè)及親屬違規(guī)從事經(jīng)營違紀構(gòu)成之區(qū)分

■ 趙 煒

案例簡介

王某某于1997年12月?lián)蜛省大型國有企業(yè)某煤焦集團黨委書記、董事長。1998年6月，其子王某（某省煤管局勞動服務(wù)公司副經(jīng)理）便以某物資貿(mào)易公司經(jīng)理（個人注冊）身份開始在該焦煤集團進行經(jīng)商活動。之后又用5945萬元營利資金先后成立了“北京嘉和智信貿(mào)易有限公司”等5個公司（均屬于個人私營）。至2008年，王某先后以上述6個公司的名義在該焦煤集團進行各種經(jīng)營，如代理鋁錠銷售、煤炭銷售、煤礦設(shè)備器材供應(yīng)等與該煤焦集團同類業(yè)務(wù)的經(jīng)營項目，幾乎成為該煤焦集團公司的代理商和供應(yīng)商。經(jīng)營中，凡是王某個人的公司簽訂了銷售計劃合同后，集團公司的運銷處和下屬的鋁業(yè)公司便同時將鐵路、公路的發(fā)運事宜給予辦理。供應(yīng)處、運輸處也同時幫助王某聯(lián)系好長期信譽客戶，提供保質(zhì)保量的設(shè)備器材貨源，及時提供足額結(jié)標貨款。至案發(fā)時的2008年6月，王某的經(jīng)營金額累計達28.7億元，獲利達2億余元，群眾對此反響很強烈，A省國資委及巡視組均對王某某進行過談話。王某某在民主生活會等多種場合聲明自己沒有為兒子經(jīng)商打過招呼、寫過條子，但他卻對王某的行為長期置若罔聞，也未采取過任何禁止或糾正措施。受其影響，該集團公司的許多領(lǐng)導干部子女紛紛在本企業(yè)進行經(jīng)商活動。在案件調(diào)查期間，王某將個人公司的全部財務(wù)賬目資料進行銷毀和隱匿，給調(diào)查設(shè)置了嚴重障礙。此案應(yīng)如何認定處理？

分 歧意 見

第一種意見認為：王某某是國有大型企業(yè)黨委書記、董事長，其利用職務(wù)便利讓其子經(jīng)營與其企業(yè)集團同類的鋁錠銷售、煤炭銷售等業(yè)務(wù)，謀取了巨額非法利潤，應(yīng)構(gòu)成非法經(jīng)營同類營業(yè)違紀；其子王某身為公職人員、黨員干部，違反規(guī)定長期經(jīng)商，應(yīng)構(gòu)成違規(guī)經(jīng)商辦企業(yè)違紀，且情節(jié)嚴重。本案在處理當事人違紀責任的同時，應(yīng)依法追繳其非法獲取的巨額利潤上繳財政。

第二種意見認為：王某經(jīng)營的項目雖與某國有集團企業(yè)屬于同一類型，但未能證明利用了王某某的職務(wù)便利。王某之所以在該集團企業(yè)長期經(jīng)營獲利，主要是利用了其父王某某的職權(quán)影響，王某某的行為應(yīng)構(gòu)成親屬違規(guī)從事經(jīng)營活動違紀。而王某在本案的行為除已構(gòu)成違規(guī)經(jīng)商辦企業(yè)違紀之外，還應(yīng)構(gòu)成隱匿、銷毀會計憑證、賬簿違紀，如觸犯刑律，應(yīng)依法追究其刑事責任。

評析意見

一、違反規(guī)定經(jīng)商辦企業(yè)，是指黨和國家機關(guān)、人民團體黨員干部以及國有企業(yè)、事業(yè)單位的黨員領(lǐng)導干部，違反規(guī)定，經(jīng)商辦企業(yè)的行為。其客觀方面表現(xiàn)為“違反規(guī)定經(jīng)商辦企業(yè)”。“違反規(guī)定”，即違反中央有關(guān)禁止黨員干部經(jīng)商辦企業(yè)的相關(guān)規(guī)定。“經(jīng)商辦企業(yè)”，即經(jīng)營企業(yè)、興辦各類企業(yè)。黨中央、國務(wù)院早在1984年、1986年、1997年就連續(xù)發(fā)布了一系列禁止黨政機關(guān)及黨員干部經(jīng)商辦企業(yè)的相關(guān)規(guī)定，王某身為某勞動服務(wù)公司的公職人員、黨員領(lǐng)導干部，卻違反中央相關(guān)規(guī)定，先后開辦了5個私企公司，長期進行經(jīng)營謀利，其行為已明顯構(gòu)成違規(guī)經(jīng)商辦企業(yè)違紀。

二、隱匿、故意銷毀會計憑證、賬簿、財務(wù)報告違紀，是指黨和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反財務(wù)會計法規(guī)規(guī)定，隱匿、故意銷毀依法應(yīng)當保存的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告的行為，也是刑法修正案對第162條新增加的一個罪名，即隱匿、銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪。其違紀（犯罪）構(gòu)成在主觀上是故意。主體即上述概念中的特殊主體，對單位應(yīng)追究主要責任者和其他直接責任人員。客觀方面表現(xiàn)的“隱匿”，即將上述財會憑證隱藏、轉(zhuǎn)移、拒不交出。“銷毀”，即采取焚燒、撕毀、丟棄、涂抹等手段加以毀壞，使財會憑證無法發(fā)揮應(yīng)有的功能。王某是國家公職人員，長期經(jīng)辦公司企業(yè)，明知會計憑證是會計法明文規(guī)定予以保存的資料，為了逃避法律責任，在案件調(diào)查期間指使本公司人員將企業(yè)的全部會計憑證、賬簿予以隱匿和銷毀，直接侵犯了國家財務(wù)管理制度，情節(jié)十分嚴重，已完全構(gòu)成隱匿、銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告違紀和犯罪。

三、非法經(jīng)營同類營業(yè)違紀，按照黨紀處分《條例》第165條之規(guī)定，是指國有公司、企業(yè)的管理人員，利用職務(wù)上的便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，謀取非法利益的行為。其違紀構(gòu)成在客觀方面具有三個條件：①必須利用職務(wù)上的便利，即行為人利用了自己職務(wù)內(nèi)主管、管理、經(jīng)手公司企業(yè)某項工作的職權(quán)便利條件；②必須實施了自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類營業(yè)的行為；③必須獲取了非法利益。三個條件缺一不可。王某某是本案國有企業(yè)焦煤集團的董事長，當然具有主管、管理和經(jīng)手本企業(yè)全面工作的職權(quán)便利，其子王某個人經(jīng)辦的6個公司所經(jīng)營的業(yè)務(wù)也確實與該國有煤焦集團企業(yè)的主要業(yè)務(wù)同屬一類，并獲取了巨額非法利潤，但王某某在本案中并未利用職權(quán)為其子的經(jīng)營活動進行過任何行為、正如他自己所說的那樣，沒有為兒子經(jīng)營打過招呼或?qū)戇^條子，這就與上述客觀方面三個條件中的①②不符。因而對王某某的行為不能以非法經(jīng)營同類營業(yè)違紀認定。

四、黨紀處分《條例》第76條規(guī)定的親屬違規(guī)從事經(jīng)營活動違紀，是指黨員領(lǐng)導干部的配偶、子女及其配偶，違反有關(guān)規(guī)定，在該黨員領(lǐng)導干部管轄的區(qū)域或業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事可能影響其公正執(zhí)行公務(wù)的經(jīng)營活動，或者在該黨員領(lǐng)導干部管轄的區(qū)域或業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的外商企業(yè)中擔任外方委派、聘任的高級職務(wù)的行為。侵犯的客體包括廉潔自律制度和社會主義市場經(jīng)濟的競爭機制。主體是特殊主體，即縣（處）級以上的黨員領(lǐng)導干部。主觀方面是故意。客觀方面表現(xiàn)的行為方式之一為黨員領(lǐng)導干部配偶、子女及其配偶，違反有關(guān)規(guī)定在該黨員領(lǐng)導干部管轄的區(qū)域或者業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的經(jīng)營活動；“違反有關(guān)規(guī)定”指違反黨和國家的相關(guān)規(guī)定，如《廉政準則》等條規(guī)中：黨員領(lǐng)導干部的配偶、子女及其配偶不準在該領(lǐng)導干部管轄的地區(qū)或業(yè)務(wù)范圍內(nèi)個人經(jīng)商辦企業(yè)和在外商獨資企業(yè)任職的規(guī)定；“經(jīng)營活動”指經(jīng)商辦企業(yè)等經(jīng)營活動；“可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的經(jīng)營活動”指與黨員領(lǐng)導干部執(zhí)行公務(wù)有關(guān)聯(lián)的、與正常履行公務(wù)相沖突的經(jīng)營活動。由案情可知，1997年王某某擔任某國有大型企業(yè)煤焦集團董事長之后，其子王某于次年的6月個人開辦公司便在其父管轄的集團企業(yè)內(nèi)開始經(jīng)商活動，并且很快獲取暴利，經(jīng)營規(guī)模越做越大，所經(jīng)營的項目與集團企業(yè)的業(yè)務(wù)同類，經(jīng)營時間長達10年之久，累計經(jīng)營金額達28.7億元，幾乎成為該國有集團企業(yè)的代理商，這就必然地直接影響了該集團企業(yè)正常的經(jīng)營活動。王某之所以能如此大規(guī)模地經(jīng)營并獲取暴利，無疑是其父王某某的職權(quán)地位所致。當王某每簽訂一筆業(yè)務(wù)時，便能很快得到集團企業(yè)內(nèi)部相關(guān)權(quán)力部門的大力幫助和支持。這種非正常的經(jīng)營活動必然會與集團企業(yè)的正常公務(wù)相沖突，對此，王某某當然是明知的。雖然沒有公開向下屬部門“打招呼、寫條子”，卻也從未采取過任何制止或糾正措施，甚至在上級有關(guān)部門已明確指出其問題之后仍然置若罔聞，并且造成了企業(yè)內(nèi)部許多領(lǐng)導干部子女紛紛效仿的嚴重后果，直接侵犯了黨員領(lǐng)導干部廉潔自律制度和社會主義市場經(jīng)濟的正常競爭機制，其行為完全符合上述各構(gòu)成要件，因此，王某某的行為應(yīng)構(gòu)成親屬違規(guī)從事經(jīng)營活動違紀。

綜上，本案是一起情節(jié)嚴重的違紀違法案件，對王某某的違紀行為應(yīng)以情節(jié)嚴重從重處分，對王某的兩種違紀行為應(yīng)分別量紀，合并處理；如觸犯刑律應(yīng)移交司法機關(guān)追究其刑事責任。同時，應(yīng)依法追繳其非法獲取的巨額利潤上繳財政。

（責編：于晉芳）

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