警惕“補辦招投標手續”的危害性

楊鴻江

“補辦招投標手續”的“前科”是建設單位未履行政府采購招標程序，擅自開工建設，工程建設中或工程竣工后弄虛作假，補辦前期政府采購招投標手續的嚴重違法行為，審計實踐總結其危害性，提出審計建議。

一、“補辦招投標手續”為財政評審和審計埋下風險隱患

審計發現“補辦招投標手續”的工程存在以下不可思議的現象：（一）在中標通知書下發之日前，甚至合同簽訂日之前已支付了中標單位工程款。監理日志、施工資料日期早于招投標日期等時間錯位問題；（二）審查投標人投標文件一般是三家（招投標法限制不少于三家），三家投標預算同一比例遞減，甚至投標文件錯誤處異常一致，投標保證金出自一家公司，很容易發現是“圍標”；（三）兩份施工合同。開工時簽訂施工合同，補辦招標手續之后再次訂立施工合同，由此形成前后兩份施工合同，兩份合同內容可能存在實質性區別，依據哪份合同開展結算評審和審計風險不好把控；（四）工程造價的時間概念很強，同一個工程不同時間（時期）審核出的工程造價有時候差別很大。特別是工程竣工時間較長后補辦招投標手續，如再攤上工程造價政策法規變化較大（如營改增，2017年執行新定額），依據補辦的招投標手續，財政評審和審計結果很難反映出工程決算的客觀、真實情況，為財政評審和審計埋下極大風險隱患。

二、“補辦招投標手續”是招標人與投標人和代理機構串通招標，比未依照《政府采購法》實施采購危害性更大，處罰也更嚴厲

“補辦招投標手續”的工程由于客觀存在招標人事先早有心意中的預定中標人，必然存在招標人與承包人進行實質性磋商、串通招標的行為。否則，現有承包人難以成為預定中標人。往往代表政府的招標人只能采取弄虛作假，委托一家代理公司，違規操作，搞“明招暗定”。如得不到有效制止，定會損壞黨和政府形象，使人民失去對政府的信任感。殊不知，《招投標法》《政府采購法》是程序法，不可逆操作。否則，體現不了公共資源交易市場競爭的公開、公平、公正，長此下去危害社會主義市場經濟健康、有序發展。

未依照《政府采購法》規定的招標采購方式采購工程，依據其第七十一條法律責任是責令改正，給予警告、罰款、通報等。根據補辦招投標手續的性質，依據其第七十二條法律責任是對弄虛作假，串通采購依法給予行政處分，構成犯罪的，依法追究刑事責任；依據其第七十九條法律責任是給他人造成損失的，還要依據民事法律承擔民事責任。

三、“補辦招投標手續”承包人經濟受損失

“補辦招投標手續”往往衍生出串通投標的違法行為，在招標代理公司的配合下，事先承包人往往邀請了另外兩家企業“配標”。這樣工程承包人要承擔起三家投標企業招標保證金、合同履約保證金、招投標文件資料費和不菲的招標代理費等。有時候，再大的經濟負擔承包人也只能咬咬牙，忍了！

“補辦招投標手續”的工程往往已竣工，甚至交付使用已久，承包人工程款得不到撥付。財政對政府采購行為有監督管理職責，如果片面執行不撥付或停止撥付工程款，不對當事人依法進行處理、處罰，客觀上助長（甚至縱容）了業主、承包人去做補辦招投標手續的違法行為。

管理者還有曲解《政府采購法》“政府采購合同履行中追加與合同標的相同的貨物、工程或者服務的采購金額超過原合同采購金額10%”法律條文，要求項目合同外追加的其他工程也不準超過10%，禁錮了人的思想和干勁，也助長了補辦招投標手續的沖動。

四、“補辦招投標手續”者內心總存在改正錯誤感，其實在逃避法律的懲處

《招投標法》《政府采購法》對“應招標未招標”“虛假招投標”均有追究法律責任的條款。也就是在法律責任面前，“猶抱琵琶半遮面”的僥幸心態促使補辦招投標手續者，去掩蓋違法事實。殊不知，在違法的道路上愈走愈遠。法律“懲罰一個人，教育一大片”，是立法本意，知錯就改是好同志，但不能故意逃避法律的懲處，將錯就錯下去。

五、審計建議

“補辦招投標手續”的“前科”是業主未履行政府采購招標程序，擅自開工建設的違法行為，如再弄虛作假，補辦招投標手續是讓其在錯誤的道路上越走越遠，不可取。應實事求是地分析問題產生的原因，是主觀原因還是客觀因素？審計建議：

（一）嚴肅處理主觀故意，不敢擔當、謀取私利、妄想掩蓋事實者。建議對未履行政府采購招標程序，擅自開工建設者進行依法處理。對串通的承包人，通知縣資源交易中心，暫停三個月參加全縣范圍內依法必須招標項目的投標資格，省外企業清出我縣建筑市場，相關主體責任人記入誠信檔案并予以通報。

（二）從輕處理或免予處理有客觀因素者。建議從輕處理或免予處理因國家尚無明確規定時的探索性試驗（如PPP項目），無意過失者；敢于擔當，工程質量完好，群眾滿意者；因客觀因素開工時間要求緊（如汛期）、上級部門督促檢查的（如扶貧項目）和工程造價低而招投標費用較高和國家法律、法規規定可以不招標項目等，但不招標需要依法備案者應履行批復程序。

（三）嚴禁“補辦招投標”行為，堵住不履行政府采購招標程序，擅自開工建設的管理漏洞。不論是主觀原因還是客觀原因，不可再犧牲“有法必依，執法必嚴”去迎合“補辦招投標手續”的“皇帝新裝”鬧劇。嚴禁招標和政府采購監督管理部門為未履行政府采購招標程序，擅自開工建設者“補辦招投標手續”的審查，堵塞其后路，使工程建設履行政府采購招標程序成為守法、遵紀的新常態。

（四）依法據實，消除風險隱患。對未履行政府采購招標程序，擅自開工建設的違法行為，進行處理處罰后，依據《民法通則》不影響工程款的最終結算。建議業主完善合同條款，依法據實結算，依法據實進行財政評審和竣工決算審計，消除風險隱患。要根據工程開工建設的實際時間和當期的工程造價政策法規進行財政評審和決算審計。否則，不顧工程開、竣工的事實，機械迎合“補辦招投標手續”的時間節點進行財政評審和決算審計，不但消除不了財政支付風險，也不能公平、公正地維護國家和企業的合法權益。（作者單位：鹿邑縣審計局）