關于經濟法中有獎銷售問題研究

[摘 要]據有獎銷售的不同特性，我國擁有相對完備的關于禁止有獎銷售活動中不正當競爭行為的法律規制。本文將從抽獎式有獎銷售、附贈式有獎銷售、不正當有獎銷售行為及我國經濟法領域所禁止的有獎銷售行為入手，了解我國關于有獎銷售行為的理論及現狀。

[關鍵詞]附贈式有獎銷售；抽獎式有獎銷售；不正當有獎銷售；法律規制

一、抽獎式有獎銷售

抽獎式有獎銷售是國家允許經營者采取的促銷手段，但規定獎品金額不得超過5000元，否則就定性為不正當競爭行為。對于該行為的規制，與現行經濟水平已不相適宜，而且沒有規定相應的舉辦程序。因此，實際生活中產生了不少“暗箱操作”，損害了消費者權益。

實際生活中，經營者利用抽獎式有獎銷售侵犯消費者利益的行為主要表現以下3種情形：

1.不附隨交易的有獎銷售

也就是說中獎者不一定是消費者，但其目的是為了促銷，影響了經營者之間的相互競爭。如遼寧撫順市工商局查處的撫順啤酒廠“有獎臺賽”案就屬這種情況。撫順啤酒廠規定，凡收集該廠新生產啤酒瓶蓋滿300個的人就可報名參賽，以收集的多少來決定中獎名次，一等獎8888元，二等獎6666元。這種獎勵方式雖然不附帶交易，但如不加規范，盲目允許設立的話，最終將會加重消費者負擔。

2.欺詐性的抽獎式有獎銷售

如今商場的不正當競爭已不再局限于違反“最高獎金額不得超過5000元”的規定，而是在有獎銷售中搞“暗箱操作”，用欺騙性的抽獎忽悠消費者。從歷年來工商部門查處的欺騙性有獎銷售案件來看，欺詐性的抽獎式有獎銷售占比較多。

3.規避法律，同一消費行為多次設獎

為了規避金額最高5000元的法律規定，許多經營者在搞抽獎式有獎銷售活動時，在同一次消費行為中多次設獎，雖然每一次的最高獎都不超過5000元，但多次中獎的金額卻大大超過5000元。

二、附贈式有獎銷售

附贈式有獎銷售，是有獎銷售的一種重要形式。它是指經營者銷售商品或者提供服務，附帶性地向所有購買者提供物品、金錢或者其它經濟上的利益的行為。一般來說，附贈式有獎銷售具有以下特征：

1.附贈的主體是經營者與消費者

附贈的贈品是向不特定的所有的消費者提供的。只要與其交易，就提供贈品，而且是一種一視同仁而不是厚此薄彼的提供。這是附贈式有獎銷售區別于抽獎式有獎銷售最重要的特征。如果商場舉行的是滿三百送一百二的活動，那么只要消費者購物達到三百的金額，無論是誰，都可以得到一百二的購物券，只是由于消費者消費的金額不同而在贈送上分為若干個等級而已。

2.附贈的贈品包括物品和現金

在附贈式有獎銷售中，經營者所提供的贈品有多種形式，但一般分為現金和物品。物品包括與所購物品完全相同的物品或小樣，還包括同種類物品和完全與所售物品不相關的物品；現金除以貨幣外，現在較為普遍的是有價證券，例如只能在該經營者的經營場所內并且在某一特定時段內消費的購物券。通常商場所舉行的“滿就送”活動所贈送的是在該商場內使用的禮券，憑該券可以購買與其所標明的價值等額的商品。

三、不正當有獎銷售行為

有獎銷售作為一種推銷方式，對于吸引顧客，提高產品和經營者知名度，擴大市場份額具有一定積極的意義。但是，有獎銷售畢竟不同于產品質量、價格和服務的競爭，它是基于利誘手段以擴大產品市場的推銷方式來促銷商品，因此不當的有獎銷售可能導致不正當地吸引顧客，損害公平競爭。尤其是隨著經濟形勢的發展，市場競爭日趨激烈，有獎銷售越來越成為經營者普遍采用的推銷方式，這就推動了花樣繁多的有獎銷售活動不斷出現，為反不正當競爭工作提出了許多新問題和爭議。基于這樣一個趨勢，一方面要求《反不正當競爭法》等相關法律法規在新形勢下不斷完善對這些違法行為的規范，另一方面又要求我們工商執法人員在執法工作中必須加大對法律法規的學習，深刻理解《反不正當競爭法》的精髓和實質。

四、我國經濟法領域所禁止的有獎銷售行為立法改進建議

1.關于有獎銷售的定義

《規定》將有獎銷售定義為：經營者在銷售商品或提供服務時，附帶性的向購買者提供物品、金錢或者其他經濟利益的行為。該定義顯然將有獎銷售的舉辦者定為銷售商品或者提供服務的經營者。但是對向非購買者設置獎項、提供獎品、提高經營者的社會知名度，從而提高經營者競爭優勢的行為卻無法規范。有獎是銷售的手段，無論獎勵對象是誰，只要起到銷售的目的，有獎銷售就發揮了影響競爭的作用，就應該受到競爭法律的規范。

2.關于有獎銷售的種類

《規定》將有獎銷售分為兩類即：抽獎式有獎銷售和附贈式有獎銷售，但沒有關于懸賞的規定。一些經營者為了擴大企業和產品的知名度、開拓市場，開展了一些即使你不購買他的商品或服務也能獲獎的活動，且獎項高的驚人。這種獎勵方式雖然不附帶交易，但如果不加以規范，盲目設立巨獎，實際上巨獎的費用仍要攤入成本，總是“羊毛出在羊身上”，最終將費用轉嫁到消費者身上，加重消費者的負擔。建議增加關于懸賞的規定。

3.關于附贈式有獎銷售

《規定》將其定義為：獎勵所有購買者的有獎銷售是附贈式有獎銷售。但像“買100元送20元”這類有獎銷售就無法規范，因為它不是獎勵所有購買者——消費在100元以下的就沒有獎勵，也不是偶然性的方法決定是否中獎——只要消費滿100元就肯定可以獲獎。建議將其修改為：“對于是否中獎和中獎大小可預見的有獎銷售是附贈式有獎銷售。”；其次，依據現有法律無法劃清合法的附贈式有獎銷售與商業賄賂的界限。

4.關于抽獎式有獎銷售

《反不正當競爭法》規定最高獎金額不得超過5000元，但一些經營者千方百計的規避法律，以各種名目突破限制，主要是以下問題：1）在一次消費行為或累計的消費行為上多次設獎，雖然每一次的最高獎都不超過5000元但多次中獎的最高金額大大超過5000元，因每一次消費獲得超過5000元獎金的可能性很大，大大吸引了消費者，在當地市場造成沖擊。看的出經營者實質上是規避了《反不正當競爭法》關于抽獎式有獎銷售最高獎金額不得超過5000元的規定，筆者認為可以將此種行為認定為不正當競爭行為。

參考文獻：

[1] 肖靈敏：《論對不正當有獎銷售行為的法律規制》[J]，吉林廣播電視大學學報2010年版.

[2] 邱本：《市場競爭法論》[M]，中國人民大學出版社2004年版.

[3] 孔祥俊：《反不正當競爭法新論》[M]，人民法院出版社2001年版.

作者簡介：石紅偉（1995-），男，貴州人，華東政法大學法律學院法律專業，研究方向：刑事法律。