區際法律沖突下公共秩序保留問題

【摘要】：目前，我國還沒有專門適用各個法域的的區際法律沖突法。本文擬從公共秩序保留制度在區際法律沖突中運用的理論進行探討，通過對現存各種理論的分析和我國各法域立法的立法現狀出發，對公共秩序保留在我國區際法律沖突中的運用提出嘗試性建議。

【關鍵詞】：區際法律沖突；公共秩序保留；區際私法；多法域

一、區際法律沖突下公共秩序保留制度的概述

（一）公共秩序保留的概念

公共秩序保留在世界范圍內沒有一個統一的概念。這一概念隨著時代的發展、法治的進步而不斷變化。公共秩序保留制度（reservation of public order）在英美法中常稱為“公共政策”（public policy），在大陸法上稱為“公共秩序”（ordre public）或“保留條款”（vor-haltsklausel），或“排除條款”（ausschie bungsklausel），它是指一國法院依沖突法規范應該適用外國法時，或者依法應該承認與執行外國法院判決或仲裁裁決時，或者依法應該提供司法協助時，因這種適應、承認與執行或者提供司法協助會與法院地的重大利益、基本政策、法律的基本原則或道德的基本觀念相抵觸而有權排除和拒絕保留的制度。而區際法律沖突有別于國際私法上的公共秩序保留制度。在區際法律沖突中，公共秩序保留制度是指一國某一法域的法院用以排除適用他法域的法律及拒絕承認和執行他法域法院的判決或仲裁裁決的一種手段。

（二）有關區際公共秩序保留的理論

公共秩序保留最早起源于區際沖突法中"但后來主要在國際私法中發展和完備起來。隨著這一制度的完善，各國學者對于區際法律沖突下是否應適用公共秩序保留制度，目前學界存在多種理論。

1.完全適用論。少部分學者認為在區際法律沖突中同樣適用公共秩序保留制度，這項制度在區際法律沖突和國際私法上享有同等的地位和作用。該種觀點未在國際私法領域獲得眾多支持。

2.排除適用論。這種觀點主要認為，公共秩序保留制度主要解決國際私法領域不同主權國家間法律沖突的問題。而區際法律沖突是指一個國家，一個主權領域內不同法域之間立法、司法等方面的差異發生的沖突，不涉及國家的主權問題。因此，不應在區際法律沖突中適用公共秩序保留制度。奧地利學者克來因認為：“在區際沖突法中，公共秩序保留不能根據其他法域準據法的規定與善良道德相沖突，或因這樣違反法院地法目的而授用，因為主權國家可以在任何它以為適當的時候建立統一的法律制度。”

3.限制適用論，也稱區別論。該理論認為公共秩序保留制度應同樣適用于區際法律沖突，但較國際私法領域上公共秩序保留制度的適用，應有所區別。區際法律沖突適用公共秩序保留制度應該限制在一定的范圍之內。

上述三種觀點中，完全適用論和排除適用論在實踐中，已經逐漸被摒棄。對于限制適用論贊成的學者占大多數，但對于一定范圍這一標準的把握，目前學界尚未有統一定論。

二、我國區際法律沖突中的公共秩序保留制度的完善

我們可以看出在多法域國家，由于各地區歷史、政治、文化等的差距，現階段我國區際司法中的公共秩序保留制度是一個復雜繁重的工程。在區際法律沖突時如何發揮公共秩序保留制度的作用，是現階段一重要課題。筆者擬從立法和司法兩個層面著手，對如何解決這個問題，提出嘗試性建議。

1.統一各法域公共秩序保留制度適用“結果說”。作為公共秩序保留的適用標準，不能僅僅因為要適用的外法域法律的內容與本法域公共秩序相矛盾，就運用公共秩序保留手段。只有當適用法律的結果危及本法域公共利益時，才能運用公共秩序保留。采用結果作為公共秩序保留的適用標準，可以在一定程度上擴大外國法的適用，限制公共秩序保留的濫用。

2. 明確各法域適用公共秩序保留制度的指導原則。為防止各法域在適用公共秩序保留制度過程中，濫用權力，應明確適用該項制度的指導原則。隨著各法域民商事交往日益密切，為更好促進區域民商事正常交往，保護當事人的合法權益，要求各法域謹慎、嚴格地適用該項制度。

3.明確各法域對公共秩序保留制度的使用程度，在法律條文上應限定“明顯違背”這類限定詞。對于一國之間的不同法域，應當限制公共秩序保留制度的使用，而在公共秩序條款中加上“明顯”或“重大”這類詞語，限制公共秩序保留的適用。

4.統一各法域公共秩序保留制度的適用范圍。我國各法域也應當在解決區際問題時縮小公共秩序保留制度的適用范圍，并將各法域的適用范圍統一起來，以消除不必要的沖突。

三、小結

通過對我國各法域對公共秩序保留制度立法現狀的分析，可知各法域之間存在很大的差異。值得注意的是，由于各區域具體環境的不同，其限制適用的程度便有所不同，從而導致協調的難度也有不同。其中，大陸與澳門之間的協調將最為容易，大陸與香港之間次之，大陸與臺灣之間為最難。此外，由于澳門和香港在限制適用上體現得較為明顯，這便在側面上要求大陸和臺灣在此問題上應多加努力。根據我國國情，我國尚不具備制定統一區際法律沖突的歷史條件。因此，現階段我國各法域在面臨區際法律沖突時，應相互協商，對自己的區際法律沖突中的公共秩序保留制度嚴格適用。

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作者簡介：曹雪（1991--），女，漢族，山東泰安，法律碩士研究生在讀，煙臺大學，國際法。