利益平衡視角下的商業秘密保護合理限制

摘 要：商業秘密作為知識產權的重要種類，蘊含了巨大的經濟利益，但是法律對商業秘密的具體內涵卻界定不清，以致于在今日，許多未涉及商業秘密的案件卻被定性為“侵犯商業秘密，構成不正當競爭”。本文旨在從技能的人身性質角度以及商業倫理角度論證商業秘密的保護范圍的不適當擴張。只有對商業秘密概念進行必要的限制才能實現商業秘密所有者與勞動者利益的平衡。

關鍵詞：利益平衡；商業秘密；人才流動；商業道德

商業秘密作為高新技術和各種信息的表現形式，無疑具備高度的經濟價值性，能給權利人帶來經濟效益與競爭優勢。可口可樂的配方自1886年誕生以來，長達130年的保密之路使其成為世界頂級企業，由此可見，商業秘密能夠成為企業決勝的關鍵。但是，若給予其過分的保護必然會引發人才流動與商業秘密所有者之間的利益沖突。因此，劃定商業秘密的合理界限對于社會的和諧發展具有重大意義。下文將從保護商業秘密的正當根據、商業秘密適用范圍的不當擴大以及商業道德三方面著重論證對于商業秘密所有者利益限制的必要性。

1 商業秘密保護需要合理限制

商業秘密作為權利保護，并非自古就有。商業秘密，根據《反不正當競爭法》之規定，其本質為一種商業信息。法律對該種信息的保護并非自古就有，而是隨著商業經濟的發展應運而生的。在早期的社會經濟中，由于其并非實體存在且難以認定、識別，商業秘密僅被納入商業道德范疇。但隨著經濟的發展，特別是高科技產業的崛起，愈來愈多的研發者呼吁對自己所創造的工藝予以特別保護，于是，商業秘密才逐漸走進法律的保護圈內。對于保護商業秘密的正當化根據，本文將從兩個角度分析：

商業秘密作為權利保護，在法學界是基于財產權理論[1]。商業秘密被定性為財產權，這最早可以追溯到1868年的Peabody V. Norfolk 一案，審理該案的法官在判決書中提到“如果人們創立了某種實業，并通過自己的技能、投入，使其產生價值，這種實業應當被當場財產”。[2]該理論已基本在各國間達成共識，我國也不例外。但是，該理論雖具有悠久歷史但并非毫無瑕疵。反對者認為財產權作為一種對世權，應該具有高度的專有性與排他性，而商業秘密的秘密性決定了即使他人同樣掌握了該項相同工藝，只要手段合法，原權利人也無可奈何。所以，依照財產權來解釋保護商業秘密的根據會存在局限性。

商業秘密作為權利保護，在經濟學界是基于激勵理論。在經濟學上，產品分為私人產品、純公共物品以及混合產品[3]。私人產品具有完全的競爭性與排他性，而純公共物品正好相反。商業秘密的核心特征為秘密性決定了其不可能成為私人產品。于是在早期很長一段時間內，商業秘密被當成純公共物品，但這明顯具有更大的弊端：其一，從微觀經濟角度，由于非競爭性，增加一個商業秘密使用者的邊際成本為零，則原商業秘密所有者就不會從中獲得其所期望的利潤；其二，由于非排他性，商業秘密并不能禁止他人使用，于是久而久之，沒有人愿意自己花費巨大成本去創新，而是期望從他人的成果中坐享其成，即“搭便車”。因此，商業秘密應被定性為準公共產品，兼具公共產品與私人產品的性質。所有人有一定排他性，可憑借商業秘密獲取收益，更為重要的是，其他人能從中受到激勵，燃起開發新技術的熱情，從而促進整個社會技術、經濟的進步。

但是，無論何種理論，都沒有說明商業秘密保護的歷史性和有限性。若是過度保護，將其私有化，其他社會公眾的研發成本將被抬高，此時該制度將無法發揮其創造正外部性的功能，使社會大眾喪失研發新技術的激勵，從而損害社會的進步。綜上，從保護商業秘密的正當性分析可知，合理限制商業秘密所有者的利益對于激勵整個社會創造財富是不可或缺的。

2 商業秘密保護合理限制體現了勞動尊嚴

在高薪的誘惑下，員工帶走商業秘密另尋東家的案例比比皆是，但是，應當引起我們注意的是，員工在企業工作過程中所獲得的知識、技能和經驗是否也會涉及“商業秘密”？以“山東省食品進出口公司訴馬達慶不正當年競爭糾紛案”[4]為例，許多司法工作者認為職工在企業工作工程中所形成的競爭優勢類似于在工作中的發明創造，所以該優勢的受益者應為公司而非勞動者本人。本人認為此觀點偏頗，且不利于保護勞動者的權益。員工在工作中日積月累形成的經驗、知識，已經轉化成為了自己的一項生存技能，具有人格、人身性質。若將這歸類到商業秘密中，無疑是對員工就業的限制。此外，由于技能地掌握因人而異，有的員工甚至可以在公司培訓的基本技能上有所創新，難道這也可以算作公司的商業秘密？顯然，這與商業秘密制度鼓勵創新創造的目的背道而馳。以上文提到的案例為例，馬達慶之所以能得到日本客戶的青睞，完全是基于自己的能力而產生的信任關系，并未利用原工作公司的商譽。我們應當認識到，在經濟的發展、轉型過程中，人才流動的趨勢是不可避免的，若不嚴格界定“商業秘密”的范圍，員工的就業權將無法得到真正的保護，也不利于激勵員工在工作中發揮能動性、豐富個人技能。[5]因此，筆者認為，法官在對此類案件進行評析時必須要慎之又慎，法律的適用要與社會生活現狀結合起來，避免脫離實踐、阻礙社會的向前發展。

3 商業秘密保護合理限制符合經濟理性

上文已從人身性質角度限制了商業秘密所有權人的利益，此處則提供了第二種思考方向——即從商業道德角度分析。根據《反不正當競爭法》第二條之規定，不正當競爭的客觀方面表現為行為人實施了與誠實信用原則或者其他公認的社會道德相悖的行為。在員工未與單位簽訂競業禁止協議時，一般不涉及誠實信用原則，則商業道德應該成為我們考察的重點。商業道德作為商人間調整內外部利益關系的準則[6]，是商業領域普遍接受的行為準則，具有公認性。但在研究商業道德之前，我們應了解經濟學的一個基本假設，即市場上的每個主體都是“經濟人”、“理性人”。而理性人的最本質特征是，其目標為自身利益的最大化，這也是商業道德區別于一般社會道德的本質屬性。商業領域的效益本位特征決定了某些違背一般社會公德的行為并不違背商業道德。例如，經濟人追名逐利符合商業道德的基本要求，但不一定符合個人品德的高尚要求。由此可見，在評價商業領域交易者的行為時，應當要以經濟人的倫理去加以評判，而非單純的憑借個人品德。法律是道德的最低要求，如果一個商業領域的市場參與者已符合了商業道德的規范，我們又怎么能在法律上對他進行苛責呢！因此，在涉及“跳槽”等人才流動的案件中，我們不僅要區分員工的知識、經驗與雇主的商業秘密，也應該區分一般社會道德與商業道德，未侵犯商業道德的行為更不應用“侵犯商業秘密”來評價。

商業秘密的所有者的財產權固然不可侵犯，但在人才流動過程中所體現的商業機會以及員工的就業權也同樣不容忽視。過分擴大商業秘密的保護范圍和過分強調商業秘密所有人的權益必然會犧牲員工的勞動就業權，不利于社會資源的有效配置。法律需要從中找到一個平衡點，為商業秘密的所有者設立一個合理的行使權利的邊界。

參考文獻

[1]單海玲.論知識經濟時代商業秘密保護主流理論：保密關系說與財產論.政法論壇，2004（5）

[2]劉秀.商業秘密的刑事保護.知識產權出版社.2014（40）.

[3]陳共.財政學.中國人民大學出版社.2009.（20）.

[4]來小鵬、李玉香.知識產權法案例研習.中國政法大學出版社.2015（3）

[5]藍壽榮.休息何以成為權利——勞動者休息權的屬性與價值探析.法學評論，2014（4）

[6]黃武雙.經濟理性、商業道德與商業秘密保護.載http：//www.infoib.org

作者簡介

霍婷，南昌大學法學院法學專業學生，研究方向：經濟法學。