“二次創作”背后的創意、侵權與金礦

文 《法人》特約撰稿 張書樂

“二次創作”背后的創意、侵權與金礦

文 《法人》特約撰稿 張書樂

“二次創作”是否侵權，關鍵在于如何合理使用

“我是谷阿莫，今天我們來講一個關于我因著作權被警方調查的故事。”4月末，以“X分鐘看完電影系列”短視頻躋身自媒體大咖行列的谷阿莫，在YouTube上傳的視頻中繼續用他賴以成名的臺灣腔，訴說著幾天前被影音平臺KKTV和臺灣電影公司又水整合指控涉嫌侵犯著作權。

正在成為內容創業主要戰力之一的“二次創作”，開始面臨版權、創意和創業的三重難題，谷阿莫不會是第一個，甚至不會是最有名的一個。

未來，“谷阿莫們”還能愉快地改編嗎

毀了作品還是宣傳作品？

對被“二次創作”的平臺來說，“谷阿莫們”的存在，關鍵并不在于侵權，而在于是否帶來了“流量”。

在媒體報道谷阿莫事件時，反復引用了一組觀點：臺灣音樂人張震岳在Facebook中表示谷阿莫是“奇才”，并且“毀了電影工作者的努力付出”；一位來自臺灣開南大學的教授也在《中國時報》的評編中提出“如果大家都搶著當谷阿莫，就沒有一次創作，加工創作者要從哪里生出“二次創作”呢？‘谷阿莫們’其實可以說是創意的殺手”的看法。

口誅筆伐式的道德批判背后，則是谷阿莫的“X分鐘看完電影系列”給予票房的沖擊。

根據原告方之一的臺灣視頻網站KKTV 的披露，他們去年買下了韓國電視劇《W兩個世界》的網絡播放權，但谷阿莫通過剪輯將其縮成11分鐘的解說短片。KKTV稱谷阿莫在沒有獲得事先授權的情況下，將電視劇重新剪輯解說，扭曲劇本原意，并通過YouTube、Facebook、微博等平臺公開傳播。

而事實上，此事件的最大辯論點在于“破梗”。

又水整合就指出，去年被谷阿莫“重制”解說的《Stand By Me 哆啦A夢》《哆啦A夢宇宙英雄記》《近距離戀愛》《腦漿炸裂少女》四部電影，不僅將電影劇情全部破梗，更形容得相當無聊，十分影響票房。

這成為了坐擁近千萬粉絲，單片播放動輒數百萬的谷阿莫的“原罪”，而至于“谷阿莫視頻中就有一些是電影仍在上映期間制作”“有下載線上盜版資源來進行制作”等問題，則變得更加關鍵。

關鍵點在于，如果是單純的圖文影評，這樣的“破梗”在網上比比皆是，對票房也同樣有影響，但并不會被目之一侵權；反之，在張震岳眼中谷阿莫這種用“極盡諷刺的幽默”把電影講得一文不值的視頻版影評，盡管在影評的程度上并沒有多少理論價值，更多的是通俗易懂、適合大眾傳播，卻因為使用了影片素材，而形成了盜版。

更重要的是，影響力太過強悍，尤其是在20分鐘以內短視頻已經成為移動視頻的主流之時。

不如提出另一個設問：如果一個帶有影片素材的影評，能夠把手機屏幕前的受眾，變成電影銀幕前的觀眾呢？官方推出的預告片自然沒有版權問題，但更多來自民間的“二次創作”或許也不會成為被告。

“二次創作”與“二度創作”不是一回事

此處必須分清楚兩個概念，“二度創作”與“二次創作”。

在文藝界，二度創作是一個非常正常的行為。編劇對小說文本進行改編，使之適用于影視劇，是“二度創作”；演員根據編劇的劇本，在演出時更深刻地進行理解和即興發揮，也是“二度創作”；對同樣經典的歌曲、影視劇進行翻唱和翻拍之時，在不改變基本風味的前提下，加入新的元素，使之別具一格，同樣也是“二度創作”。

其中，就有幾乎脫離原著主要借用其IP價值的《鬼吹燈·尋龍訣》的改編。當然，這類意義上的“二度創作”，大多獲得了來自原著者的授權或默許。

“二次創作”則不同，整體而言，版權方授權并不存在。而在動漫產業里，它還有一個更響亮的名字——同人作品，即借用知名小說、漫畫、影視作品中的人物角色、性格設定進行“二次創作”，被稱為“同人作品”。

相比“二度創作”，“二次創作”有個比較鮮明的特征，即傍大款，又或用當下時髦的網絡詞匯更為貼切——蹭熱點。

4月末，一起針對同人作品的訴訟更為引人注目。著名作家金庸狀告“同人小說”《此間的少年》侵犯著作權及不正當競爭，并提出賠償經濟損失100多萬元。據新華社報道，這種文學“傍名人”現象在網絡上風生水起，但被原著作者起訴侵權，在國內尚屬首例。

在坊間的觀點中，對于“二次創作”的同人作品是否侵權，說法不一。有的舉例稱當年重新剪輯電影《無極》而成的網絡流行視頻《一個饅頭引發的血案》，盡管當時導演陳凱歌宣稱要訴訟，盡管改編者胡戈立刻予以道歉，盡管此事件當時引發了極大的社會議論，卻并沒有最后走向司法，反而淪為一種對影片的炒作套路……而現在谷阿莫的路數，其實和胡戈的情況近乎一樣。

更有論者則以續寫《紅樓夢》的高鶚為由，認為那即是當年的同人作品。與之相似的還有周星馳的《大話西游》。只不過此類作品，原作者已經離世，或不在版權保護期限，不可一概而論。

不過，回歸當年饅頭版《無極》事件，事發時國家版權局的相關負責人曾對媒體提供過一個解讀：“如果說用于介紹情況或者說闡明一種觀點，適當地或者少量地引用他人的作品是《著作權法》所允許的，也就是說，屬于合理使用的范疇。但是，超出了介紹情況或者闡明一種觀點這個前提，大量引用他人的作品，這是法律所不允許的。”

不過，如何才是“過猶不及”，這個委實很難界定。

平臺如何鼓勵內容創業

如何合理地使用“二次創作”？在國外已經有了許多的嘗試。

有的平臺采取的是直接禁止。2013年，擁有《輕音少女》和《魔法少女小圓》等多個著名作品的芳文社在其官網發表禁止“二次創作”聲明；2016年末，日本知名游戲廠商KT社就發文要求DLsite等制作商停止銷售以《死或生》為主題的“二次創作”；在今年2月，根據熱門手游《守望先鋒》內容元素制作的大尺度同人雜志被版權方暴雪叫停，原因是同人作者利用該電子雜志收取贊助，利用暴雪的版權獲得了經濟收益。

這就形成了一個更有價值的著眼點——同人作品的盈利問題。在一般業內默認的游戲規則里，同人作品本身是屬于興趣產品，非盈利。

但相反的案例依然很多，除了出自“暮光之城”同人小說論壇，是以《暮光之城》男女主人公為原型，由同人作品發展出的成人羅曼史小說《五十度灰》和被炒作的沸沸揚揚的同名電影外，在當下國內網絡文學領域，通過“原創”同人小說獲得收益的也不在少數。

在此，日本游戲和動漫領域依然走在前列。2014年5月，任天堂在該公司的推特賬號上發出“關于YouTube影片的告知”的推文。其內容分為兩個部分，其中一個是“正式認可”于YouTube影音網站上公開包含任天堂的版權作品在內的影片。

一些日本平臺更把“二次創作”看作是一個金礦。去年6月，日本最大的二手市場App“mercari”近日宣布，將于作品和內容版權方合作，將“二次創作”物的部分銷售額以版稅形式支付給版權方，以官方形式認可“二次創作”物的銷售。第一步會與Niantic合作，解禁游戲《Inpress》的“二次創作”物官方發售。

通過和版權方的合作，通過“二次創作”來形成衍生品市場，本質上其實就是一種IP授權，而這樣的授權和“二次創作”的眾包，則使得基于興趣、沒有授權、本質上不能盈利的“二次創作”同人作品，獲得更多的施展空間和合理、正當的收益回報，形成IP衍生鏈條中的一個內容創業者們可以在較低門檻之下進入的領域。

或許，在此意義之上，“二次創作”，也就和總被混為一談的“二度創作”，有了真正混為一談的可能。

本欄目特邀主持人

吳漢東

法學博士，現任教育部人文社科重點研究基地、國家保護知識產權工作研究基地——中南財經政法大學知識產權研究中心主任、教授、博導，本刊顧問委員會委員，本欄目特邀主持人；兼任中國法學會知識產權研究會名譽會長、最高人民法院特約咨詢專家、最高人民檢察院特約咨詢專家、中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁員。2006年5月26日下午，與鄭成思教授一起應邀為中共中央政治局第三十一次集體學習講解《國際知識產權保護和中國知識產權保護的法律和制度建設》。