美國國家安全審查制度之應對

董陶然

摘要：國家安全審查是東道國對外資準入進行監管的有力武器，這一做法已經得到國際社會的普遍認同。國家安全審查制度已經被納入我國《外國投資法（草案征求意見稿）》，可見其重要性和緊迫性，已成為我國經濟發展的必然要求。同時作為世界發達國家的美國，對于國家安全的認識也是不斷更新。數據顯示，近些年來，種種調查數據顯示中方企業在美投資遭受的阻礙很大程度上源于美國國家安全制度。因此深入了解美國國家安全審查制度，對于中方更好地應對具有積極作用。

關鍵詞：國家安全審查；美國；中國企業

一、中國企業在美國投資的現狀分析

歷史的經驗告訴我們，改革促開放，開放促發展。我國經濟的快速發展離不開對外投資規模的不斷擴大。在紛繁復雜的國內外形勢下，經濟全球化和投資自由化已經成為未來世界發展的必然趨勢。順應潮流發展而為，是對我國提出的嚴肅而又富有挑戰性的課題。美國作為世界上最主要的發達國家，有著巨大的市場、技術和管理經驗。美國也是世界上吸收外國直接投資最多的國家。因此，投資美國市場，借鑒先進技術和經驗是中國企業對外投資的方式之一。

目前世界上經濟態勢不容樂觀，但是中國企業在美投資熱度不減。這種現狀主要是基于兩方面的原因，一是中美雙邊投資談判的推動。中美雙邊投資協定談判早在上世紀八十年代就開始醞釀，知道2008年第四次中美戰略經濟對話中才正式啟動，終于在第五輪戰略經濟對話中取得實質性進展。之后，隨著我國第一份負面清單的頒布，中美雙邊投資協定談判進入了快車道。從該談判涉及的內容來看，未來中國企業在美投資的空間和便利性都有很大程度的改善。二是金融危機之后，不少企業需要外來資金的注入。中國企業可以通過新設或者并購等的方式實現海外利益的最優化，這對中國企業來說是個較好的時機。

二、中國企業面對美國國家安全審查制度的現實困境

1、對安全審查對象定位不清晰

諸多在美投資企業失敗的案例，或者在投資中受到美國國家安全審查制度阻礙的案例均表明，應該對美國國家安全審查的對象作出清晰的定位，甚至對其敏感行業也要做好前期研究準備工作。不管是2012年美國國會對中興華為兩家公司是否有間諜行為做調查報告，還是華為試圖收購美國網絡設備公司3COM，亦或者三一重工在美國關聯公司羅爾斯公司收購希臘電網公司位于美國俄亥岡州風場的項目，都表明了這一問題的關鍵性。

2、盡職調查不充分

中國企業在美進行投資時，一項很重要的程序就是盡職調查。是指中介機構在企業的配合下，對該企業的歷史數據和文檔、管理人員的背景、市場風險、管理風險、技術風險和資金風險以及生產運作系統、管理信息系統等做全面深入的審核。實質上盡職調查也就是風險管理。隨著經濟的快速發展，投資目標國的市場變換趨勢也隨之發展，因此企業必須具有風險意識。特別是在全球化經濟浪潮的推動下，跨國并購成為企業擴張規模，優化戰略資源組合和創造更大利潤的重要手段和方式。在并購項目中首先考慮的應該是風險，而不應該是收益。相應的，就并購來說，如果沒有風險控制能力，并購項目的成功就難以保障。

3、專業意見不夠審慎

由于中國企業在美投資的不斷擴大，富有專業性的海外投資專業機構已成為不可或缺的重要力量。他們不僅要利用自身所長幫助投資方提供咨詢建議，同時也為具體事宜提供具體的專業意見。因此對專業機構的專業意見的要求會越來越高，直接事關投資者的投資導向。如果這些專業機構的專業意見沒能夠被審慎地表達出來，嚴重的后果甚至會誤導投資者的投資。例如三一重工在收購風電項目時，由于專業團隊某一不合時宜的判斷，導致三一重工錯失了收購的好時機。

三、我國企業的應對

1、熟知美國國家安全審查對象

美國企業、外國人、控制這三個要件構成了國家安全審查對象的判斷標準。美國企業是指在美國境內從事跨州商務的實體。即只要這個企業在美國從事跨州商務，而與控制人的國籍無關。外國人是指外國公民、外國政府、外國實體和任何被外國公民、外國政府、外國實體控制或能夠控制的實體。判斷標準是該企業的控制權歸誰所有，而與該企業是否在美國設立無關。如果該企業在美國設立，但被外國人控制，仍被看作是外國人。控制的衡量標準是決策權。

2、投資前做好充足準備

一是高度重視對專業咨詢機構的選擇。其中顧問咨詢公司在整個投資進程中的作用非常之大。華為并購3COM的案例雖然失敗了，但是在選擇專業咨詢機構方面還是值得借鑒的。此外，律師事務所、公關公司機構也各有專長，能夠善于利用自身特長發揮作用。使之給予投資行為巨大的意見和建議。因為比較專業的咨詢機構專業性強，一般會對投資國和東道國雙方的法律法規、政策規定等比較熟悉。以及對各國政府方面的動向也都比較了解。因此，這些機構在與投資方進行交流溝通時，能夠使對方的國家安全審查機構與企業架起橋梁。值得一提的是，這些機構能夠幫助投資企業進行盡職調查，以便于在風險防控方面給予幫助。

3、提高企業的核心競爭力

打鐵還需自身硬，因此提高企業自身的核心競爭力是關鍵因素。一是要加強企業治理。在完善法人治理的同時，還應該堅持公開、透明、民主和問責的原則。二是加強企業的社會責任。要充分意識到樹立企業社會責任的必要性，并且要熟悉企業社會責任的內容，以此內外兼修來提高企業的核心競爭力。

4、掌握安全審查核心風險

要求投資企業在提高自身競爭力的情況下，對東道國的安全審查核心風險進行了解。具體包括審查的投資類型、審查對象的構成要件以及危害國家安全的判斷標準等重要內容。