1 案情分析
2017年4月19日,應M/s Futura Ceramics (P) Ltd(上述公司合稱為“申請人”)提出的申請,印度工商部(“調查機關”)立案對出口自中國的陶瓷輥子(“被調查產品”)發起反傾銷調查。
1.1申請人
本案申請人為M/s Futura Ceramics(P)Ltd公司。申請人所生產的被調查產品產量占印度國內被調查產品總產量的70%以上,因此調查機關認為申請人可以代表印度國內產業。
1.2被調查產品
本次被調查產品為陶瓷輥子或輥子(在市場上也稱作陶瓷管或陶瓷棒),其用于輥筒爐窯將磚從窯的一端輸送到另一端。通過繞其旋轉,瓷磚可以通過輥子從一端輸送到另一端。陶瓷輥也用于生產不銹鋼餐具的行業,制造不銹鋼條或不銹鋼片。涉案產品主要根據“海關關稅法”第69章分類。
陶瓷輥的技術需求由于以下原因而不斷變化:
(1)較高的焙燒溫度
(2)被焙燒瓷磚的重量更大
(3)瓷磚的長度,寬度和厚度增加
(4)窯爐本身長度的增加
(5)更短的焙燒周期
1.3調查期間
本案調查期間為2016年4月1日至2017年3月31日,共計12個月;損害調查期將包括2013年4月至2014年3月,2014年4月至2015年3月,2015年4月至2016年3月及調查期。
1.4涉案國家
涉案國家:中國。
1.5正常價值
申請人稱,因其無法獲取被調查產品在涉案國家國內市場的銷售價格,涉案國家被調查產品的正常價值是以各涉案國家被調查產品的生產成本為基礎估算的。考慮到了原材料價格及水電公共事業費用的變化,國內產業轉型升級的成本,適時調整的銷售管理費用,加上合理的利潤。
1.6提交答卷時間
利害關系方應在立案后40天內提交答卷。
2 應訴策略
我們結合印度反傾銷法律的相關規定和我們代理中國企業應訴印度反傾銷調查的實際經驗,針對印度對自中國進口的產品反傾銷調查,提出初步建議如下:
2.1高度重視,積極應訴
反傾銷調查對于企業而言是一把雙刃劍,既意味著挑戰也意味著機遇。如果企業不積極應訴,印度政府完全可以根據其現有的信息,包括采用申請人提供的信息或者其他可獲得信息,裁定出對中國公司最為不利的極高的傾銷幅度。這意味著今后至少5年甚至更長的時間內,這些企業的產品將被課以高額的反傾銷稅,從而被完全排除在印度市場之外。
同時,換一個角度出發,企業可以通過積極參加應訴,爭取較低的單獨稅率甚至零稅率,將獲得較高稅率的應訴企業和非應訴企業排擠出印度市場,進而擴大自身在印度市場的份額。具體原因如下。
反傾銷調查不針對特定中國企業,而是針對中國生產和/或對印出口的所有企業。其中,在調查期對印度出口的企業有資格參加應訴本次反傾銷調查。
在最終裁定中,企業會被分成兩種:參加應訴的企業和不參加應訴的企業,并在稅率表中會的不同的結果。
(1)參加應訴的企業:單獨點名,獲得各自不同的單獨稅率,比如A企業獲得;
(2)不參加應訴的企業:不單獨點名,統稱為其他企業,獲得全國統一的懲罰性稅率,肯定會高于參加企業獲得的單獨稅率,比如50%。
因此,獲得較低稅率的中國生產/出口企業,將獲得對印出口比較優勢。
2.2確定被調查產品范圍和被調查產品的出口時間,明確企業是否為應訴主體
首先,反傾銷調查對涉案產品范圍的確認,不完全依賴于海關稅則號,需要根據印度反傾銷調查機關發布的立案公告中對被調查產品的描述及產品排除范圍予以確認。企業應當在律師的幫助下,仔細研究有關法律文件,確認自己生產和/或出口的產品是否在被調查范圍之內;與申請人所生產的產品是否有較大差異。
其次,企業還應與外銷部門核實對印度出口產品的銷售單據,以確認是否在傾銷調查期內向印度出口了被調查產品,從而確認自己是否屬于本次反傾銷調查的應訴主體。
在確定應訴主體時,還需要注意的一個問題就是:印度反傾銷調查的稅率適用于自營出口的生產商,或者與生產商聯合應訴的出口企業。出口企業如果本身不是生產商,就要動員自己的供貨企業積極配合應訴。單獨的出口企業如果不能獲得供貨企業的支持,則其提供的數據也可以不被采納。若貴公司是自己生產并出口,則應訴主體比較明確。
2.3妥善解決低開發票的問題(如有)
低開發票,在發展中國家的出口貿易中是一個較為普遍的現象。企業在回答反傾銷調查問卷時,需要考慮的問題主要是:(1)主張實際出口價格,否認低開發票,有可能在傾銷抗辯中獲勝,但也有可能導致印度客戶(進口商)遭到印度政府的懲罰;(2)但若按照低開發票匯報出口價格,則傾銷抗辯成功的可能性微乎其微(取決于低開發票的幅度),一旦被裁定高額傾銷幅度,也就是丟了印度市場。兩者擇一,企業往往很難抉擇。
根據2006年4月10日起施行的《低開出口發票行為處罰暫行辦法》,對存在低開出口發票行為的對外貿易經營者,商務部有權依據《行政處罰法》的有關規定進行處罰。因此,承認低開發票無疑增加了企業的風險。
我們的經驗是,主張實際出口價格,并沒有出現過進口商遭到印度政府懲罰的先例。印度的各個部門(印度商工部負責發傾銷調查,財政部負責發布反傾銷稅令,海關負責監管征收)之間的聯系和協作并不緊密,印度商工部反傾銷調查機關也沒有追究企業偷逃稅收的職責,主張實際出口價格,實踐中并沒有給印度進口商造成損失。從另外一個側面來看,如果企業不主張實際出口價格,而主張低開發票的出口價格,則很有可能被裁定較高的傾銷幅度,一旦損害和因果關系成立,也將失去印度市場和印度客戶。
因此,從企業的長遠利益考慮,結合我們的代理經驗,我們堅決主張使用實際出口價格應訴。
2.4敦促印度調查機關盡快初裁,并在初裁后要求印度調查官員實地核查
為安撫印度國內產業,印度反傾銷調查機關在初裁中往往是“枉法裁判”,發布對中國應訴企業較為不利的裁決結果。但是,在終裁中,印度調查機關迫于司法審查和應訴企業(包括進口商)的壓力,一般會比較公正地做出終裁裁決。
為盡快消除反傾銷調查對應訴企業的影響,速戰速決是十分必要的。因此,督促印度調查機關按法定時間進行初裁,加快案件審理時間,是對企業相對有利的。
初裁裁決后,企業可以要求印度調查機關來中國核查,糾正調查機關在初裁中的錯誤作法,加強抗辯,爭取在終裁階段全面勝訴。
我們一般不建議印度調查機關在初裁前來核查,(除非企業的目標就是承諾價格),主要原因是:在初裁前進行完答卷、核查和聽證會等關鍵步驟,一旦初裁結果不理想,將很難有機會在終裁中“翻盤”。
2.5尋求中國政府、相關商會和相關行業組織的支持,爭取公平公正的法律環境
我們代理中國生產和出口企業應訴各國反傾銷的經驗告訴我們,反傾銷調查,不僅僅是法律和貿易的交鋒,還常常為政治因素所左右。因此,我們建議企業積極尋求中國政府、相關商會和相關行業組織的支持,加大政府間的交涉力度,爭取較為公平公正的法律環境。對于印度等發展中國家發起的反傾銷案件,本條尤其適用。
2.6初裁后可以考慮通過價格承諾終止調查
價格承諾就是反傾銷調查中通過談判達成的妥協結果。應訴企業積極爭取市場經濟地位、提供資料爭取較低的傾銷幅度、積極游說印度政府和國內產業,最終可能都是在為價格承諾做鋪墊。
一方面,印度對中國的產品進口存在著一定的依賴性,其需要進口中國產品來滿足國內需求。另一方面,印度自身生產的產品在成本上又競爭不過中國產品。因此,對來自于中國的,印度又想抵制,但又有實際需求。價格承諾可能不失為維持中印產品正常貿易的一個較好的選擇。
2.7團結一致,加強損害抗辯
損害抗辯一旦勝利,也就意味著中國產品生產和出口企業將在本次反傾銷調查中完全勝訴。在損害抗辯方面,需要中國產品出口企業和進口商團結一致。只有這樣,才能收集到詳細準確的資料和數據,豐富損害抗辯的內容,加強損害抗辯的力度。我們也建議中國企業對印度政府、商會、產品下游企業進行游說,證明采取反傾銷措施不符合印度相關產業利益。
此外,根據印度法律,印度比較傾銷幅度和損害幅度,在最終征收反傾銷稅時采取“孰低原則”。因此,企業應當充分利用印度法律中的相關規定,通過損害抗辯降低損害幅度,從而最終降低被征收反傾銷稅的幅度。
2.8聘用優秀律師事務所
由于反傾銷應訴具有極強的專業性和技術性,因此,律師在反傾銷調查中的作用非常重要。他們既需要在總體上指導企業準備成本和銷售數據庫,還需要在細節上及時解決企業在準備過程中的各類問題。因此,律師的經驗和能力對于企業獲勝具有至關重要的意義。另外,由于反傾銷涉及大量財務處理,律師團隊的會計能力也不容忽視。因此,我們建議企業盡早決定聘請業績突出并擁有較強會計能力的律師團隊。