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本欄目由

湖北省總工會職工法律服務團

提供法律支持

員工只與子公司簽約，集團公司能否直接調用？

《工友》編輯部：

某集團公司下設四個子公司，各自之間都有獨立的法人資格。一年多前，我與其中一家子公司簽訂為期五年的勞動合同后，因我成績突出，集團公司遂于近日決定將我調往另外一家子公司發揮開拓市場的專長。我以離家太遠為由拒絕服從后，集團公司下發決議，要求子公司解除與我的勞動合同。子公司最終執行了集團公司的決議，拒絕讓我上班。而當我以子公司違法為由索要賠償金時，子公司以其執行上級決議，不屬違法解除勞動合同為由拒絕。請問：集團公司真的可以私自調用，我無權獲取賠償嗎？

公孫瓊

公孫瓊讀者：

集團公司無權私自調用，你有權獲取賠償金。

一方面，你有權拒絕集團公司調用。集團公司與子公司之間雖然具有控股與被控股、上級與下級的關系，但因為它們都是獨立的法人，都是各自獨立的用人單位，自然也就不能將彼此的用工資格混為一體。即集團公司將子公司的員工調至其它子公司，對勞動者來說，本質屬于舊的勞動關系解除、新的勞動關系建立。根據勞動關系的建立必須秉承雙方自愿的原則，如果職工不服從集團公司調用，既是其依法行使權利的體現，也意味著無法建立新的勞動關系。集團公司拒不尊重你的意愿，強行為之，明顯是對你合法權益的侵害。

另一方面，子公司單方解除勞動合同的行為違法。勞動合同一旦簽訂便受法律保護，任何一方當事人均不得隨意解除或加以變更。根據《勞動法》和《勞動合同法》的相關規定，解除勞動合同方式的主要有雙方協商解除、勞動者單方解除和用人單位單方解除三種。而用人單位單方解除勞動合同，必須嚴格依據法定事由來行事，如果法律無明文規定即不在法定事由之列，用人單位便不得單方解除勞動合同。也就是說，只要不屬于《勞動合同法》第三十九條、第四十條、第四十一條所列舉的用人單位可以單方解除勞動合同的3大類13小類情形之一，用人單位便無權單方解除勞動合同。鑒于其中并沒有涉及職工不服上級單位調動的內容，也就決定了子公司根據集團公司的決議，單方強行解除勞動合同的行為當屬非法。

再一方面，子公司必須承擔賠償責任。因為《勞動合同法》第八十七條規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”即子公司必須按照你的工作年限，按每滿一年支付兩個月工資的標準（六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，按半個月計算），向你作出賠付。

工友

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大學生就業時未領取畢業證，遭遇傷殘是否構成工傷？

《工友》編輯部：

一年前，我就讀的大學因我所在班級已經完成全部學業，而建議學生離校就業。我順利在一家公司找到了工作，可是，工作一個月后，便在工作中由于地滑而摔傷，不僅花去20余萬元醫療費用，還落下五級傷殘。公司沒有為我辦理工傷保險，請問公司是否應當承擔工傷責任？

梁慧茹

梁慧茹讀者：

一方面，你與公司之間存在勞動關系。你雖然尚未從學校領取畢業證，理論上還屬于“在校生”，但你在公司上班的目的是就業，公司必須依約向你發放勞動報酬，表明你不是以此來補貼學費、生活費，不屬于“勤工助學”；你已全身心投入公司工作，公司不僅要向你發放工資，且有權對你實行包括考勤在內的領導、管理、指揮、監督，而你則必須服從，也意味著你并非利用學習之余的空閑時間打工。

另一方面，既然你屬于公司職工，而公司卻沒有為你辦理工傷保險，顯然表明公司未能盡到自身職責。《工傷保險條例》第六十二條第二款規定：“依照本條例規定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。”因此，你所在的公司應當承擔工傷保險責任。

工友

特殊情況下，不存在勞動關系也可享受工傷待遇

《工友》編輯部：

一家建筑公司曾把其承包的建筑工程中的電梯安裝部分，全部發包給李某個人負責，而李某并沒有相應的法定資質。半年前，我受雇于李某從事安裝業務時，不慎因卡住雙腳而嚴重受傷，落下七級傷殘。鑒于李某無力承擔賠償責任，我曾多次要求建筑公司擔責。但其一再以我并非其所聘用，甚至對我被李某所雇一無所知為由拒絕。我向社會保險行政管理部門申請工傷認定后，其也作出了不予受理決定書，理由為我與建筑公司不存在勞動關系。請問：我的情況是否屬于工傷？

肖玉竹

肖玉竹讀者：

你的情形同樣構成工傷。

的確，根據《工傷保險條例》第二條之規定，一般情況下，用人單位與勞動者之間存在勞動關系，是構成工傷的前提，也是社會保險行政管理部門是否受理工傷認定申請的決定性要件。但是，這并不等于只要不存在勞動關系，便絕對不能認定為工傷。

《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第三條規定：“……（四）用工單位違反法律、法規規定將承包業務轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業務時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位；（五）個人掛靠其他單位對外經營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔工傷保險責任的單位。前款第（四）、（五）項明確的承擔工傷保險責任的單位承擔賠償責任或者社會保險經辦機構從工傷保險基金支付工傷保險待遇后，有權向相關組織、單位和個人追償。”

《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》第四條也指出：“建筑施工、礦山企業等用人單位將工程（業務）或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任。”也就是說，鑒于民事法律關系具有復雜性和多樣性，為了防止用人單位規避法律責任，保護弱勢勞動者的利益，社會保險行政部門在受理工傷認定的申請中，應當堅持勞動關系為一般審查，兼顧特殊情形下審查的原則，而不能以不存在勞動關系為由一概否認。

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