非專利技術的法律風險防控

【摘 要】非專利技術是商業秘密的一種，在全民創業的大環境下，充分保護技術信息不被非法竊取才能激發全民創新的熱情與信心，才能保證市場的穩定運轉。現行法律體系對專利有詳盡的保護規定，對非專利技術的保護卻沒能跟上時代發展。

【關鍵詞】非專利技術；專有技術；技術秘密；風險防控；保密措施

技術，分為專利技術與非專利技術。隨著經濟的迅猛發展，技術作為商品進入流通領域，并且作為企業關鍵的秘密武器，在市場競爭中發揮著越來越重要的作用。同時，因為非專利技術的隱蔽和復雜的特點，非專利技術權益被侵犯的法律風險很高，權利人為其尋求專門的法律保護的需求愈發強烈。

一、界定非專利技術概念

非專利技術（know-how），在理論上又有說法叫專有技術、技術秘密，不同法條將這三個概念混用，又沒有直接的區別定義，直接導致非專利技術在實踐中的保護障礙。廣義上的非專利技術，可分為公有技術和專有技術，公有技術就是公知技術或者因專利保護期滿、依法成為公眾所有的技術；專有技術，則就是只被少數人控制使用的、采取保密措施的技術。實際上，我國幅員遼闊，各地區對科學技術的掌握情況不一，所以區分公有技術和專有技術沒有理論價值，只需要在具體案件中具體分析就能輕易區分，所以可以直接將非專利技術（狹義）和專有技術的概念等同。

二、分析權利人不尋求專利法保護的原因

現實生活中非專利技術被他人非法使用、收益的情況比比皆是，然而如上所述，非專利技術被侵權的法律風險較高，其法律保護力度遠遠比不上專利法，除了專利法中明文規定不得申請專利的諸如植物新品種之類的技術信息，技術所有人為何不申請專利而選擇將技術保存在腦子里或者保險柜中呢？究其原因，大約有三：一是申請專利的成本高，手續繁，非專利技術人權衡利弊放棄專利保護；二是公開后價值喪失，比如可口可樂的配方；三是非專利技術保密時間無限長，只要保密措施做得好，這項技術永遠都是排他的。

三、侵犯非專利技術的法律風險成因

1.企業自身的保密意識不強，硬件保密設施不完備，對員工的保密培訓也不到位；

改革開放初期，我國對外國企業或科研人員的所謂參觀拍手歡迎毫無戒備，卻不知他們已將珍貴的核心技術都拍攝下來回國研究了，導致我國諸如景泰藍和宣紙制造等傳統工藝遺憾流傳國外。

2.非專利技術本身的權力化程度低，保護困難

企業要做科研要生產，不可避免讓外部人員知曉該非專利技術。而技術知識是無形的，是依靠智慧和經驗，侵權形式隱蔽，被侵權的企業舉證非常困難。

3.非專利技術的法律保護體系不健全

不同于專利技術有《專利法》保護，目前非專利技術保護的相關法條很分散，且在立法主旨和側重點上都不相同，導致調整同一法律關系的法律條文散見各處，導致司法審判的混亂。

四、比較現行國際法對非專利技術法律保護的理論與實踐

基于對非專利技術的法律保護必要且緊迫，而我國相應法律保護體系不夠完備的現狀，我們有必要放眼世界，學習借鑒外國成熟的理論與實踐，完善相關立法。

1.國際條約。《與貿易有關的知識產權保護協議》（TRIPs）與傳統的知識產權相比，商業秘密的權利人多了兩項權利：制止他人披露，制止他人獲得有關信息。關于商業秘密侵權的救濟，主要是包括禁令、賠償損害在內的民事救濟手段，對是否采取刑事手段，則沒有強制規定，由成員自行酌定。

2.以美國為例分析英美法系。在保護商業秘密的意義上，競業禁止協議才被法院認可。美國規定了“不可避免泄露規則”，它在審判中可能扮演了一個事后的競業禁止條款的角色：“在即將發生不可避免地利用商業秘密行為的情況下，可以阻止潛在的（商業秘密）侵權行為。”（PepsiCo ， Inc. v. Redmond 案判例）。

3.以德國為例分析大陸法系。在理論上，德國雖也認為非專利技術有財產屬性，但更強調應以維護契約關系和維護市場公平競爭秩序出發去設計各項法律制度，而不是單純從維護非專利技術擁有者個人財產出發，“立法者最終傾向于保護職工利益”。

五、對我國非專利技術的法律風險防控的建議

1.國家立法統一非專利技術的概念，明晰其具體范圍。將相關概念統一成“非專利技術”，個人認為最能使大眾將其與專利技術對應，理解起來也容易，從而利于權利人對非專利技術的保護。

2. 企業自身要注重事前防控。

（1）物理上采取技術保密措施：實際空間中指紋解鎖進入保密辦公區、安裝保險柜，網絡環境中區分內網外網、設置防火墻、絕密文件轉成密碼傳輸等；

（2）建立健全企業保密制度：員工入職前的背景審查清楚；規范技術檔案的集中定期管理，依保密性不同分級管理，允許相應高低職務級別的員工接觸；非專利技術有關資料的復印件、廢棄物等由專人保管或銷毀等。

（3）完善有關合同條款：與員工的保密協議、競業禁止協議中要詳細規定有關保密義務的范圍、期限、違約責任等；與生產經營方、技術轉讓許可相對方的有關非專利技術的范圍、期限、合同期滿后的義務等也需要明確。

3.建立社會組織，加強非專利技術保密方法的交流與借鑒，宏觀上把握非專利技術的新穎性、實用性等特征的變化。

4.執法過程中工作人員要做好涉案資料的保密工作。各級科委、工商局、業務主管部門等行政單位以及法院、公安等司法單位要避免有關非專利技術的泄密，對相關檔案資料保存好，執法過程也注意不公開。

六、結語

為了順應市場潮流和保護我國企業的創新活力，國家有必要在宏觀立法方面對非專利技術給予專門、強有力的法律保護，最終鼓勵和支持更多科研人員從事技術創新活動，使市場競爭充分，促進科學技術的進步發展，從而實現科技強國與經濟強國。

基金項目：本文系江蘇大學第15批學生科研課題立項一般項目“非專利技術法律風險防控”（項目編號：Y15C033）研究成果。

作者簡介：嚴思雨（1996.4-），女，江蘇揚州人，本科，江蘇大學文法學院法學系，主要研究方向：社會法學。

參考文獻：

[1]程永順主編.商業秘密判例【M】北京：知識產權出版社，2010.1.

[2]姜丹明主編.知識產權法精要與依據指引【M】北京：人民出版社，2015.1.

[3]李宏安.淺談非專利技術成果的知識產權保護【J】.中國未來與發展研究報告，2002.

[4]許京文.試論我國-反不正當競爭法-對非專利技術的保護【J】.今日南國，2009（06）.

[5]熊永誠.高新技術企業技術秘密系統保護研究【J】.武漢理工大學碩士論文，2014.5.